La Commissione delle Nazioni Unite per il diritto commerciale internazionale (“UNCITRAL") Il gruppo di lavoro II ha approvato le bozze finali per a Convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione (di seguito "il progetto di convenzione") e per a Legge modello sulla mediazione commerciale internazionale e accordi internazionali di transazione Derivato dalla mediazione (di seguito "la legge modello di mediazione"). Mentre questi strumenti devono essere adottati e ratificati dagli Stati, possono un giorno rafforzare il ruolo della mediazione come alternativa all'arbitrato per la risoluzione internazionale delle controversie commerciali.

La mediazione ha guadagnato popolarità crescente tra i consulenti aziendali, che hanno cercato la mediazione come mezzo alternativo per risolvere le controversie internazionali all'arbitrato, che è stato criticato per essere "troppo costoso" e "impiegando troppo tempo". tuttavia, uno dei maggiori svantaggi della mediazione, fino ad ora, è che non esisteva alcun meccanismo per l'applicazione degli accordi internazionali di transazione. Una volta raggiunto il regolamento ed entrambe le parti firmano un accordo, se una parte in seguito viola l'accordo mediato, l'altra parte dovrà avviare una causa per violazione del reclamo nei tribunali nazionali o tramite arbitrato, con i suoi costi e ritardi inerenti.

così, questi due documenti tentano di creare "un quadro per gli accordi internazionali di transazione risultanti dalla mediazione accettabile per gli Stati con diversa legislazione, sistemi sociali ed economici"[1], simile alla Convenzione di New York sul riconoscimento e l'applicazione dei premi arbitrali stranieri (1958) ("Convenzione di New York").

Il progetto di convenzione

Il progetto di convenzione si applica a tutti gli accordi internazionali risultanti dalla mediazione e conclusi per iscritto dalle parti per risolvere le controversie commerciali. Sono esclusi dall'ambito di applicazione del progetto di convenzione gli accordi di transazione a) derivante da transazioni per uso personale, scopi familiari o domestici, in relazione a questioni familiari o ereditarie, o derivanti da questioni di diritto del lavoro, così come b) accordi di transazione approvati da un tribunale o conclusi nel corso di un procedimento dinanzi a un tribunale, o quelli che sono stati registrati e sono esecutivi come riconoscimenti arbitrali.[2]

Come principi generali, ciascuna parte del progetto di convenzione applica gli accordi internazionali di transazione risultanti dalla mediazione conformemente al proprio regolamento interno e alle condizioni stabilite nella presente convenzione e in caso di controversia relativa a una questione che è già stata risolta da una transazione, una parte può invocare tale accordo transattivo, conformemente alle stesse regole di procedura e condizioni, per dimostrare che la questione è già stata risolta.[3]

Il progetto di convenzione richiede che una parte che si affida all'accordo transattivo mediato debba fornire all'autorità competente di uno Stato contraente l'accordo di transazione firmato e con prove che l'accordo sia stato il risultato della mediazione internazionale e sia conforme ai requisiti del progetto di convenzione .[4]

Come il Convenzione di New York, il progetto di Convenzione e modello di legge sul modello di mediazione stabilisce un elenco di situazioni globali in base alle quali l'autorità competente può rifiutare di concedere un aiuto. L'elenco comprende i motivi che sono fattuali e dipendono dal modo in cui l'accordo transattivo è stato creato o redatto, e richiede che la parte contro la quale si cerca di far rispettare l'accordo transattivo ne sia la prova:[5]

• (un') una parte dell'accordo di transazione era in parte incapace;
• (B) l'accordo transattivo ha cercato di essere invocato (io) è nullo, non operativo o incapace di essere eseguito ai sensi della legge a cui le parti hanno validamente sottoposto o, in mancanza di qualsiasi indicazione al riguardo, ai sensi della legge ritenuta applicabile dall'autorità competente della Parte della Convenzione in caso di richiesta di sollievo; (ii) non è impegnativo, o non è definitivo, secondo i suoi termini; o (iii) è stato successivamente modificato;
• (C) gli obblighi nell'accordo transattivo (io) sono stati eseguiti; o (ii) non sono chiari o comprensibili.
• (D) la concessione di un aiuto sarebbe contraria ai termini dell'accordo di transazione;
• (e) si è verificata una grave violazione da parte del mediatore delle norme applicabili al mediatore o della mediazione senza la quale tale violazione non avrebbe stipulato l'accordo transattivo; o
• (f) vi è stato un fallimento da parte del mediatore di rivelare alle parti circostanze che sollevano dubbi giustificabili sull'imparzialità o l'indipendenza del mediatore e tale mancata divulgazione ha avuto un impatto materiale o un'indebita influenza su una parte senza la quale tale parte non avrebbe aderito alla accordo transattivo.

Inoltre, altri due motivi possono essere invocati dall'autorità competente dello Stato contraente in cui si chiede l'esecuzione dell'accordo, che può rifiutare di concedere un sgravio qualora accerti che la concessione di un risarcimento ai sensi dell'accordo sarebbe incompatibile con l'ordine pubblico dello Stato contraente, o se l'oggetto della controversia non è in grado di risolvere per mediazione ai sensi della legislazione nazionale di quello Stato contraente.

Il progetto di convenzione consente agli Stati contraenti di formulare alcune riserve o di ritirarsi successivamente dalla convenzione mediante una notifica scritta formale.[6]

Il progetto di legge sul modello di mediazione

Il progetto di legge modello di mediazione consiste essenzialmente nell'adattamento della legge modello esistente al progetto di convenzione, con l'inclusione di una sezione 3 - Accordi internazionali di transazione, nonché l'inclusione nel suo campo di applicazione degli accordi internazionali di transazione (Articolo 1) e la sostituzione del termine "conciliazione" con "mediazione". [7]

Una questione ampiamente discussa dal gruppo di lavoro II è stata l '"internazionalità" della mediazione e degli accordi transattivi.[8] Il gruppo di lavoro ha valutato se l'internazionalità di un accordo transattivo debba essere valutata al momento della conclusione dell'accordo di mediazione o al momento della conclusione dell'accordo transattivo, come stabilito nell'articolo 1 del progetto di convenzione.

Il gruppo di lavoro ha osservato che l'internazionalità dell'accordo transattivo al momento della sua conclusione (io) sarebbe più in linea con l'approccio del progetto di convenzione, (ii) soddisferebbe situazioni in cui potrebbe non esserci un accordo di mediazione tra le parti e (iii) tale valutazione dell'internazionalità come previsto dall'articolo 16(4)(B), riferendosi agli obblighi delle parti previsti dall'accordo transattivo, non sarebbe possibile al momento della conclusione dell'accordo di mediazione in quanto il luogo di adempimento di tale obbligo non sarebbe noto in quel momento. Contrariamente a questa soluzione, è stato sottolineato che (io) le parti della mediazione internazionale potrebbero aspettarsi che l'accordo transattivo risultante da tale processo sia soggetto all'esecuzione ai sensi della sezione 3 del modello di mediazione legge e, così, potrebbe non essere consigliabile sconnettere completamente l'internazionalità dell'accordo di transazione dal processo di mediazione stesso e quello (ii) il riferimento all'accordo di mediazione consentirebbe anche di determinare l'applicabilità della legge al momento dell'avvio della mediazione, fornendo in tal modo maggiore certezza del diritto alle parti.[9]

Dopo la discussione, Il gruppo di lavoro II ha deciso di includere una nota in calce all'articolo 16(4)(B), incorporando la possibilità che a "Lo Stato può prendere in considerazione l'ampliamento della definizione di accordo di transazione" internazionale "aggiungendo il seguente comma al paragrafo 4: "Un accordo transattivo è" internazionale "se risulta dalla mediazione internazionale come definita nell'articolo 3, paragrafi 2, 3 e 4. ""

Conclusione

L'approvazione di questi strumenti aggiungerà senza dubbio credibilità e consapevolezza alla mediazione commerciale internazionale. La creazione di un processo di applicazione armoniosa per gli accordi transattivi raggiunti attraverso la mediazione internazionale dovrebbe beneficiare e collocare la mediazione come un vero metodo alternativo di risoluzione internazionale delle controversie.

Ana Constantino, Aceris Law LLC

[1] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Preambolo (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[2] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Articolo 1, migliore. 2 e 3 (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[3] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Articolo 3 (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[4] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Articolo 4 (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[5] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Articolo 5 (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[6] Progetto di convenzione sull'applicazione degli accordi di transazione di mediazione, Articolo 8 (Documento non categorico A / CN.9 / 942).

[7] Vedi nota a piè di pagina 2 del progetto di legge sul modello di mediazione (Documento non categorico A / CN.9 / 943): “Nei suoi testi precedentemente adottati e documenti pertinenti, UNCITRAL ha usato il termine "conciliazione" con la consapevolezza che i termini "conciliazione" e "mediazione" erano intercambiabili. Nel preparare questa legge modello, la Commissione ha deciso di utilizzare invece il termine "mediazione" nel tentativo di adattarsi all'utilizzo effettivo e pratico dei termini e con l'aspettativa che questo cambiamento faciliterà la promozione e aumenterà la visibilità del modello di legge. Questo cambiamento nella terminologia non ha implicazioni sostanziali o concettuali. "

[8] Relazione del gruppo di lavoro II (Risoluzione delle controversie) (Documento non categorico A / CN.9 / 934).

[9] Relazione del gruppo di lavoro II (Risoluzione delle controversie) (Documento non categorico A / CN.9 / 934), P. 18.