È piuttosto comune che i contratti internazionali contengano una clausola compromissoria che preveda l'istituzione di procedimenti arbitrali per la risoluzione delle controversie tra le parti.[1] Sebbene le parti non sono in genere tenute a ricorrere ad avvocati negli arbitrati, è altamente raccomandato per tutti tranne i casi più piccoli.[2] Ma, in realtà, cosa fanno gli avvocati arbitrali?? Nelle sezioni seguenti, vedremo i sette principali tipi di lavoro che gli avvocati arbitrali tipicamente svolgono per assistere i loro clienti.
1. Gli avvocati di arbitrato eseguono valutazioni dei casi
Uno dei primi compiti che dovrebbe svolgere un avvocato arbitrale è quello di determinare se un arbitrato contro una parte avversa valga la pena da un legale, oltre che finanziario, punto di vista, e per determinare una strategia di caso appropriata. A questo proposito, gli avvocati dell'arbitrato’ il lavoro è quello di:
- valutare i punti di forza e di debolezza del caso legale del cliente, comprese le pretese e le difese che possono essere validamente avanzate;
- valutare le questioni giurisdizionali, così come i problemi di applicazione, che può sorgere;
- prevedere la posizione probabile o effettiva della controparte, e valutare i suoi punti di forza e di debolezza a sua volta; e
- consigliare il cliente sull'opportunità o meno di avviare un arbitrato, così come i potenziali rischi di farlo.
La valutazione del caso pre-arbitrato è utile in quasi tutti i casi, sia per garantire che un caso possa essere fatto bene, o difeso, e poiché molti utenti per la prima volta dell'arbitrato non comprendono i costi completi dell'arbitrato.[3] I costi dell'arbitrato generalmente includono una tassa fissa di deposito/registrazione pagabile insieme alla richiesta di arbitrato, spese amministrative sostenute per i servizi dell'istituzione arbitrale e onorari degli arbitri. Tranne la tassa di deposito, che di solito è una somma forfettaria, i costi dell'arbitrato presso molte istituzioni sono calcolati in base all'importo della controversia. Se l'importo in controversia, comprese sia le pretese che le domande riconvenzionali, è significativo, questo può aumentare i costi di arbitrato. Molte istituzioni arbitrali, ad esempio ICC, hanno calcolatori dei costi sui loro siti Web che consentono alle parti di stimare i costi. Alle spese di arbitrato, spese legali arbitrali e spese per esperti (se necessario) sono da aggiungere, quale può essere significativo a seconda degli avvocati e degli esperti incaricati. Spese di udienza e traduzione, anche se meno significativo, dovrebbe anche essere preso in considerazione.
Detto ciò, se viene presentata una domanda infondata con una richiesta di risarcimento non supportata ed esagerata, il cliente può finire per pagare le spese di arbitrato per un reclamo le cui possibilità di recupero sono piuttosto scarse. La valutazione del caso pre-arbitrato da parte di avvocati competenti in arbitrato consente al cliente di evitare tale scenario o, almeno, per essere più consapevole dei rischi che sta affrontando, consentendo allo stesso tempo di elaborare una strategia per il caso solido.
2. Gli avvocati dell'arbitrato possono assistere il cliente nell'ottenere finanziamenti di terze parti
A volte, anche se una valutazione del caso pre-arbitrato mostra che un caso è altamente meritorio, un cliente non ha fondi sufficienti, o non desidera utilizzare i fondi necessari, vedere un arbitrato fino alla fine. In tali casi, gli avvocati dell'arbitrato possono aiutare i clienti a garantire il cosiddetto finanziamenti di terzi, sebbene i finanziatori finanzino raramente casi internazionali in cui l'importo della controversia è inferiore a USD 3 milione. Questa è raramente un'opzione per un intervistato, a meno che il convenuto non abbia domande riconvenzionali da presentare.
3. Gli avvocati di arbitrato assistono il cliente nelle trattative amichevoli, o mediazione, con la controparte
Alcuni casi possono essere risolti in modo amichevole, anche dopo l'apertura dell'arbitrato.[4] Gli avvocati di arbitrato assistono in tali trattative amichevoli, predisposizione di accordi di riservatezza, se necessario, nonché redigere e negoziare accordi transattivi. Possono anche aiutare in modo più formale mediazione, se le parti sono intente a trovare una soluzione alla loro controversia e concordano l'assistenza di una terza parte a tal fine.
4. Gli avvocati di arbitrato padroneggiano la procedura di arbitrato
Gli avvocati arbitrali assistono i propri clienti in ogni fase della procedura arbitrale, che possono richiedere migliaia di ore di lavoro oltre 12-24 mesi, non viene quasi mai eseguito adeguatamente senza consiglio, e in genere include sia una fase scritta che una fase orale più breve:
- l'avvio dell'arbitrato preparando e depositando una richiesta di arbitrato, o depositare la risposta iniziale a una richiesta di arbitrato;
- assistenza alla costituzione del tribunale arbitrale consistente in un'adeguata selezione degli arbitri, controlli sui conflitti, corrispondenza con l'istituzione arbitrale, eccetera.;
- assistenza nella raccolta di prove rilevanti e probanti, compresa la selezione dei documenti che necessitano di traduzioni;
- preparare comunicazioni scritte, con tutte le prove a sostegno, comprese le prove fattuali, autorità legali, dichiarazioni di testimoni e perizie;
- analizzare le memorie e le prove presentate dalla controparte;
- preparare la corrispondenza necessaria e preparare/rispondere agli incidenti procedurali;
- preparazione per le udienze, compresa la preparazione delle argomentazioni scheletriche, dichiarazioni di apertura, esami incrociati e logistica dell'udito;
- difesa alle udienze orali e l'esame di testimoni;
- preparare memorie post-udienza e confutare memorie post-udienza della parte avversaria;
- preparazione delle comunicazioni sui costi;
- analizzare lodi finali e parziali;
- assistere con il riconoscimento, esecuzione ed esecuzione del lodo arbitrale, se un lodo non viene rispettato volontariamente.
5. Gli avvocati di arbitrato padroneggiano la legge applicabile
Durante la preparazione delle memorie e delle memorie procedurali, così come durante le difese orali, gli avvocati dell'arbitrato devono padroneggiare la legge applicabile[5] alla disputa. In altri termini, per consolidare il caso dei loro clienti, gli avvocati dell'arbitrato condurranno analisi e ricerche legali approfondite ai sensi della legge applicabile e la applicheranno alle questioni di fatto in questione.
6. Gli avvocati di arbitrato proteggono e assistono gli esperti legali, Esperti quantistici e testimoni appropriati
È comune nell'arbitrato internazionale utilizzare i servizi di esperti per esprimere opinioni su questioni tecniche, quantistica e altre questioni, così come usare la testimonianzaquesto è[6] per supportare i fatti di un caso. Più specificatamente:
- Gli avvocati di arbitrato aiutano i loro clienti a garantire esperti competenti e testimoni pertinenti;
- Assistono gli esperti e rispondono alle domande fattuali che gli esperti possono avere sul caso al fine di preparare le loro perizie;
- Assistono i testimoni con la preparazione delle loro dichiarazioni di testimoni. tuttavia, gli avvocati dell'arbitrato non sono autorizzati a preparare le dichiarazioni dei testimoni interamente per conto dei testimoni, cioè, per "scrivi cosa potrebbe fare il testimone, poteva, o dovrebbe dire, e poi chiedi al testimone di confermare lo stesso."[7]
Gli avvocati di arbitrato preparano anche testimoni ed esperti per, e condotta, diretto, interrogazioni incrociate e riorientate di testimoni e periti alle udienze orali.
7. Gli avvocati di arbitrato assistono i clienti nell'esecuzione dei lodi arbitrali
Finalmente, nel caso in cui un lodo arbitrale non venga volontariamente rispettato, gli avvocati di arbitrato in genere assistono con il esecuzione delle decisioni arbitrali reso a favore dei propri clienti, direttamente o in collaborazione con avvocati locali abilitati a patrocinare davanti ai tribunali locali dello Stato in cui si chiede l'esecuzione del lodo. Possono anche assistere nel contenzioso post-aggiudicazione, come un tentativo di annullare un lodo.
[1] Guarda anche Procedimenti di arbitrato senza una clausola di arbitrato, pubblicazione sul sito Aceris Law, 29 novembre 2017.
[2] Vedere, es., Ho bisogno di un avvocato che mi rappresenti in arbitrato internazionale?, pubblicazione sul sito Aceris Law, 14 marzo 2021.
[3] Vedere, es., Anticipo sui costi nell'arbitrato ICC, pubblicazione sul sito Aceris Law, 11 agosto 2018; Mancato pagamento di anticipi sui costi in arbitrato, pubblicazione sul sito Aceris Law, 17 aprile 2021.
[4] Vedere, es., Transazione e arbitrato ICC, pubblicazione sul sito Aceris Law, 15 Maggio 2021.
[5] Vedere, es., Leggi applicabili a un arbitrato internazionale, pubblicazione sul sito Aceris Law, 6 febbraio 2021.
[6] Vedere, es., Dichiarazioni dei testimoni in arbitrato internazionale, pubblicazione sul sito Aceris Law, 16 gennaio 2021.
[7] R. Harbst, “Guida per un consulente all'esame e alla preparazione dei testimoni nell'arbitrato internazionale", Wolter Kluwer (2015), P. 74.