Una lettera di intenti (“LOI”) è un documento preliminare che delinea i principali termini e condizioni di una proposta di accordo commerciale tra le parti. Costituisce uno dei documenti precontrattuali più significativi in materia di arbitrato internazionale. Una lettera di intenti viene utilizzata principalmente in transazioni complesse come fusioni e acquisizioni, joint venture, eccetera.[1]
Una lettera di intenti può essere utile quando le parti devono stabilire le basi per futuri negoziati. Possono chiarire le condizioni e i termini che costituiranno il loro futuro contratto. La Lettera di Intenti esprime l'impegno a procedere verso un accordo formale; però, è discutibile quanto possa essere vincolante. Una lettera di intenti generalmente include le seguenti informazioni: (1) l'identità delle parti, (2) una descrizione del loro contratto/transazione, (3) qualsiasi tipo di clausola (vincolante o meno), e (4) una sequenza temporale, pietre miliari, e le scadenze per il completamento dei termini dell'accordo [2].
La natura vincolante di una lettera di intenti in arbitrato
Una lettera di intenti agisce principalmente come un accordo non vincolante. Ciò emerge dalla natura della LOI, che è l'espressione di una provvisoria intenzione delle parti di avviare trattative per la conclusione di un futuro contratto [3]. Le parti possono specificare nella loro LOI che non desiderano che sia vincolante, con un linguaggio come "i termini sono soggetti a contratto" o "la presente LOI non ha effetti vincolanti”.
tuttavia, la sua natura vincolante può essere estremamente controversa. In generale, implicazioni legali possono derivare da una lettera di intenti nell'arbitrato internazionale, a partire dal (1) la volontà espressa o implicita delle parti, (2) le leggi, norme e regolamenti che disciplinano la LOI, e (3) una possibile decisione del tribunale che potrebbe obbligare la LOI a essere considerata giuridicamente vincolante [4].
L'inclusione di una clausola compromissoria come mezzo di impegno legale
inoltre, le parti possono concordare di includere clausole che finalizzino il loro desiderio di seguire i termini concordati della LOI per il loro futuro contratto. Tali clausole possono variare a seconda delle esigenze delle parti. Le clausole possibili possono essere (1) una clausola di riservatezza, che garantisce la riservatezza delle informazioni sensibili condivise tra le parti durante le trattative; (2) una clausola di esclusività, che impedisce al venditore di negoziare o contrattare con terzi/acquirenti; e (3) una clausola compromissoria, che impegna le parti a risolvere le controversie nascenti dal proprio contratto mediante arbitrato.
Più specificamente, una clausola compromissoria, seguendo il formato delle regole di arbitrato ICC, può fornire informazioni come: “Tutte le controversie derivanti da o in connessione con la presente Lettera di intenti saranno risolte definitivamente secondo il Regolamento di arbitrato della Camera di commercio internazionale da uno o più arbitri nominati in conformità con detto Regolamento. La sede dell'arbitrato sarà Londra, Regno Unito, e la lingua dell'arbitrato sarà l'inglese [5]."
Quando entrambe le parti firmano una lettera di intenti comprendente una clausola compromissoria, viene creata automaticamente una convenzione arbitrale vincolante [6]. Per la clausola compromissoria, le parti possono seguire l' Linee guida IBA per la redazione di clausole di arbitrato internazionale [7]. Queste linee guida aiutano a realizzare clausole arbitrali efficaci che incorporino i desideri delle parti.
Nelle lettere di intenti concordate e firmate da parti provenienti da diverse giurisdizioni, una clausola arbitrale internazionale può garantire la riservatezza e l'esecutività della decisione [8].
La responsabilità nella lettera di intenti
È possibile dividere l’eventuale responsabilità derivante dalla violazione di una Lettera di Intenti in due parti.
Primo, qualora la Lettera di Intenti debba essere considerata un documento non vincolante, le parti non hanno alcun obbligo legale di seguire le istruzioni, concordato, e termini redatti. Potrebbe esistere solo una responsabilità “morale” nel seguire i termini dell’accordo. tuttavia, se una delle parti ritiene che la LOI abbia carattere vincolante, e l'altro no, come è successo a Pretoria Energy contro Blankney Estates [9], il risultato dipenderà da quale di queste diverse interpretazioni fosse alla fine corretta [10]. È fondamentale che entrambe le parti conoscano l’effetto non vincolante della Lettera di Intenti. inoltre, se una parte fa ragionevolmente affidamento sulle promesse dell'altra parte fatte nella LOI (e di conseguenza sostiene dei costi), all'altra parte potrebbe essere impedito di rinnegare i propri impegni se ciò fosse ingiusto [11].
Secondo, se le parti hanno concordato di rendere la Lettera di Intenti un accordo vincolante includendo clausole come quelle riguardanti la riservatezza o l'arbitrato internazionale, potrebbero essere responsabili per danni derivanti da violazione o soggetti ad arbitrato. Se includono una clausola di buona fede, le parti devono negoziare in buona fede. Se una parte fallisce e agisce in malafede, è normalmente responsabile dei danni provocati da tale condotta [12].
L’importanza della chiarezza nei termini della lettera di intenti
Numerosi casi internazionali hanno dimostrato che le parti sono state soggette a ripercussioni legali indesiderate a causa della loro incomprensione della natura vincolante di una lettera di intenti.
Nel Pennzoil Co. v. Texaco, Inc. [13], la controversia era incentrata su una lettera d'intenti tra Pennzoil e Getty Oil, in cui Pennzoil ha accettato di acquistare Getty Oil. Successivamente la Texaco fece un'offerta più alta, portando Getty Oil ad abbandonare il suo accordo con Pennzoil. Pennzoil ha citato in giudizio Texaco per interferenza illecita con la Lettera di intenti vincolante. In questo caso, la LOI, pur essendo preliminare, creato obblighi esecutivi. Questo caso ha evidenziato l’importanza di un linguaggio chiaro nelle LOI e le potenziali conseguenze legali della violazione di tali accordi preliminari.
Nel Empro Manufacturing Co., Inc., v. Produzione Ball-Co, Inc., et al. [14], le parti hanno stipulato una lettera d’intenti per l’acquisto dei beni di Ball-Co. La Lettera di Intenti includeva una clausola “soggetto a” che indicava la necessità di ulteriori accordi su termini specifici. Quando Ball-Co ha deciso di non procedere, Empro ha citato in giudizio sostenendo che la lettera di intenti era un contratto vincolante. Il Settimo Circuito ha stabilito che la Lettera di Intenti non era vincolante. Ha sottolineato che affinché tali accordi preliminari siano applicabili è necessario un linguaggio chiaro che indichi l'intenzione di essere vincolati. Questo caso evidenzia l’importanza di un linguaggio esplicito nelle LOI per evitare malintesi riguardo alla loro natura giuridica.
Conclusione
Una lettera di intenti redatta meticolosamente, con termini chiaramente definiti, può avere un impatto significativo sul successo delle trattative e di eventuali successivi procedimenti arbitrali. Una lettera di intenti aiuta a prevenire malintesi stabilendo aspettative e responsabilità chiare. Ciò evidenzia l'importanza di utilizzare un linguaggio preciso e inequivocabile in questi accordi preliminari. Garantisce inoltre che tutte le parti abbiano una comprensione reciproca dei propri impegni e del quadro per la risoluzione di potenziali conflitti.
[1] T. Tamplin, Lettera di intenti (LOI) (26 novembre 2023), https://www.financestrategists.com/financial-advisor/lettera-di-intenti/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[2] J. russo, Principali caratteristiche di una lettera di intenti, https://morganandwestfield.com/knowledge/lettera-di-intenti/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[3] N. Cortes, M&un arbitrato: Controversie pre-conclusive e lettera di intenti (21 novembre 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[4] N. Cortes, M&un arbitrato: Controversie pre-conclusive e lettera di intenti (21 novembre 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[5] Clausole arbitrali standard ICC (1 gennaio 2021), https://iccwbo.org/wp-content/uploads/sites/3/2016/11/Standard-ICC-Arbitration-Clause-in-ENGLISH.pdf (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[6] Pensiero di Vedder, Qualora una controversia relativa a una lettera di intenti venga arbitrata? (ottobre 2011), https://www.vedderprice.com/should-a-dispute-under-a-letter-of-intent-be-arbitrated-10-12-2011 (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[7] Linee guida IBA per la redazione di clausole di arbitrato internazionale (7 ottobre 2010).
[8] Camere del corpo di guardia, Lettera di intenti: cosa devi sapere (5 novembre 2018), https://gatehouselaw.co.uk/letters-of-intent-what-you-need-to-know/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[9] Pretoria Energy contro Blankney Estates, Tribunali commerciali e immobiliari di Inghilterra e Galles, [2022] EWHC 1467 (cap).
[10] io. Hassan, Lettere di intenti e rischi precontrattuali (22 agosto 2023), https://www.walkermorris.co.uk/comment-opinion/letters-of-intent-and-pre-contractual-risks/ (ultimo accesso 1 agosto 2024)
[11] MinterElisson, L'effetto della preclusione promissiva (marzo 2023), https://Constructionlawmadeeasy.com/construction-law/chapter-1/the-effect-of-promissory-estoppel/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[12] Freiberger Haber LLP, La Corte ritiene che una lettera di intenti sia un contratto vincolante quando contiene tutti i termini sostanziali di un accordo (8 febbraio 2019), https://fhnylaw.com/court-holds-letter-intent-binding-contract-contains-material-terms-agreement/ (ultimo accesso 1 agosto 2024).
[13] Pennzoil Co. v. Texaco, Inc., 481 U.S.. 1 (1987).
[14] Empro Manufacturing Co., Inc., v. Produzione Ball-Co, Inc., et al, 870 F.2d 423 (7esimo cir. 1989).