外国投資の保護を確保する原則の中に, 二国間投資協定 (「ビット」) 通常、投資先国との間での資金の送金/投資の収益に関する自由送金の原則が含まれます。.
BIT の主な目的の 1 つは、外国投資家の信頼を高める、安定した予測可能な法的枠組みを提供することです。. ホスト国との間で資金を自由に送金する権利を保証することによって, 投資家は資本を本国に送金できるという安心感を得ることができる, 利益, 興味, 配当金, または不当な干渉を伴わないその他の関連する返品.
無償譲渡原則の主な目標は、「支払いを許可する受入国の義務を規定する, 投資に関連する資金の変換と送金.」[1] 仲裁裁判所が指摘したように、 コンチネンタルカジュアルティカンパニーv. アルゼンチン, 無償譲渡の原則は「これは外国投資の自由の基礎であり、BIT の促進的役割の不可欠な要素です。」.[2]
しかしながら, 自由移転原則の範囲は微妙な違いがある必要がある. 仲裁裁判所の判断によると、 バイウォーターガウフv. タンザニア, この原則」投資家が送金できる資金を持っていることを保証するものではありません. むしろ、投資家が資金を持っている場合に保証されます。, 彼らはそれらを転送できるでしょう […]. 自由移籍の原則は、移籍の可能性を制限する措置を目的としている。, 通貨管理制限や、投資家の資金を事実上拘束するホスト国によるその他の措置など, 通常は投資先の州で行われます.」[3]
無償移転原則の内容
自由移転原則の内容は統一されておらず、問題となっているBITの文言に大きく依存します。. 一部の BIT には自由転送原則のかなり一般的な定式化が含まれていますが、,[4] 他の BIT は、対象となる資金の種類を指定します。. 例えば, 論文 5(1) の アルゼンチン-ドイツ BIT 無料送金の原則の対象となるいくつかの支払いカテゴリーのリストを提供します, これは次のように英語に翻訳できます:
(1) 各締約国は、他の締約国の国民または企業に対し、投資に関連する支払いの自由な移転を保証するものとする。, 含む:
(a) 投資を維持または増加するための資本および追加金額;
(b) リターン;
(c) ローンの返済 […];
(d) 投資の全部または一部の売却による収益;
(e) 条項に定められた補償 4.
同様に, 論文 7 の カザフスタン - アラブ首長国連邦 BIT[5] 外国投資家がホスト国の国内法に従って、投資に関連する支払いを自由に送金できることを保証します。, 含む:
a) 初期資本およびメンテナンスのための追加資本, 投資の管理と開発;
b) 戻り値;
c) ローン契約に基づいて行われた契約に基づく支払い;
d) 投資の全部または一部の売却または清算による収益, 株式を含む;
e) 投資に関連して海外から従事する職員の収益およびその他の報酬;
f) 条項に基づく補償金の支払い 5 そして 6.
の 2015 日本-ウクライナBIT 条項では、投資ホスト国から自由に移転できる資金のカテゴリーを列挙する自由移転の原則を含む BIT の別の例を示しています。 16:
1. 各締約国は、他の締約国の投資家の自地域への投資に関連するすべての送金が遅滞なく自由に自地域内外に行われることを保証するものとする。. かかる譲渡には以下が含まれます。, 特に, 独占的ではありませんが:
(a) 初期資本と投資を維持または増加するための追加金額;
(b) 利益, 興味, キャピタルゲイン, 配当金, ロイヤリティー, 投資から生じる手数料およびその他の経常収入;
(c) ローン契約に基づいて行われた支払い;
(d) 投資の全部または一部の売却または清算による収益;
(e) への投資に関連して働くことを許可された他の締約国の国民が受け取る収入および報酬。
旧締約国の地域;
(f) 条項に従って行われた支払い 13 そして 14; そして
(g) 第条に基づく紛争の解決から生じる支払い 18.
無償移転原則に対する条約上の制限
一部の BIT では、自由移転の原則が制限される状況も想定されています。. 例えば, 論文 7 の フランスモデル BIT 国際収支に重大な不均衡が生じる恐れがある場合、受入国が自由移転の原則を一時的に停止することを認める。:
いつ, 例外的な状況で, 第三国との間の資本移動は、国際収支に深刻な不均衡を引き起こす、または引き起こす恐れがある, 各締約国は、移転に対して一時的に安全措置を適用することができる, ただし、これらの措置が厳密に必要である場合に限ります, 公平に課せられるだろう, 無差別かつ誠意を持って行われ、いかなる場合も 6 か月の期間を超えないものとします。.
その他のビット, など カナダモデル BIT, ホスト国が司法または行政決定の執行または債権者の保護に関してさらなる制限を設けることができるようにする:
段落にもかかわらず 1, 2, 3 そして 4, 当事者は、衡平法上の権利を通じた譲渡を防止または制限することができます。, ～に関する国内法の無差別かつ誠実な適用:
(a) 倒産, 破産または債権者の権利の保護;
(b) 発行する, 有価証券の取引または取引;
(c) 刑事または刑事犯罪;
(d) 法執行機関または金融規制当局を支援するために必要な場合の財務報告または送金の記録保管;
(e) 司法または行政手続きにおける命令または判決の遵守を確保する; または
(f) 社会保障, 公的退職金または強制貯蓄プログラム.
自由移転の原則と投資仲裁判例
外国投資家がホスト国に対して提起したフリートランスファー関連の請求を評価する場合, 仲裁裁判所は通常、いくつかの要素を考慮します。, といった:
- 問題が仲裁廷の管轄内にあり、措置が受入国に帰属するかどうか
この問題は、請求が国家またはその機関によって契約されていない契約上の権利に関連している場合に発生する可能性があります。. の仲裁廷 ホワイトインダストリーズv. インド 自由譲渡の原則に基づいて請求を拒否した, 銀行の呼び出しが保証されると考える, それは契約上の権利だった, 石炭によるインドはインドに起因しない:[6]
その記事の事実とは別に、 9 明らかに、締約国が課す資本の移動と通貨交換の制限を目的としている, 銀行保証で提供される資金に対する契約上の権利を主張するのではなく, この主張は完全にコール・インディアの行為に基づいている.
したがって, 法廷はコール・インディアの行為は共和国に起因しないと判断した, インドが同条で定められた義務に何らかの形で違反したと主張する根拠はない。 9 のビット.
- 投資家かどうか, 実際には, 資金を海外に送金するためにホスト国が要求する手順を遵守した
例えば, の仲裁廷 メタルペアv. アルゼンチン 「」と判断した申立人, この件に関する規制をよく知っていた人は, ファイルに示されているように, 定められた手順を遵守しなかった, これは中央銀行に承認を求めることで構成されていました。 […] そしてアルゼンチンは条項に違反していない 5(b) のビット, 海外への資金移動を保証します.」[7]
同様に, の仲裁廷 ルソーロv. ベネズエラ 投資家が外貨での支払いを解除するために従うべき手順を遵守し、そのような要求が拒否された場合にのみ、自由送金の原則に違反する可能性があると結論付けました。: [8]
そしてその 2010 スワップ市場の改革は、並行外国通貨市場を禁止するためにボリバル共和国が採用した政策決定であった, それまでは許容されていたのに, 改革後は、すべての外貨取引は集中為替管理システムを通じて清算されることになった, BCVによって管理され、公式為替レートに基づいて.
この改革は芸術の侵害を引き起こすだけである. VIII ルソロが投資または収益に関連して外貨を要求したことを証明できた場合, BIT の要求どおりに認可が付与されていないこと (遅滞なく, 兌換通貨および送金日の一般的な為替レートによる) – ルソロは主張していない.
結論
要約すれば, 投資仲裁における自由移転の原則は、外国投資家が不当な干渉を受けることなく投資とそれに伴う利益を本国に送金できるようにすることの重要性を強調しています。. これは投資保護の基本的な側面であり、多くの国際投資協定で規定されています。, この原則が投資先国によって違反された場合に、仲裁による紛争解決メカニズムを提供します。.
[1] 資金の移動, 国際投資協定の問題に関するUNCTADシリーズ, ニューヨーク/ジュネーブ, 2000, p. 1.
[2] コンチネンタルカジュアルティカンパニーv. アルゼンチン, ICSIDケース番号. ARB / 03/9, 賞, 5 九月 2008, のために. 239.
[3] バイウォーターガウフv. タンザニア連合共和国, ICSIDケース番号. ARB/05/22, 賞, 24 七月 2008, のために. 735.
[4] 見る, 例., ブルンジ-英国ビット, 論文 6: 「各締約国は、投資に関して、他方の締約国の国民または企業に対する投資および収益の無制限の移転を保証するものとする。. 送金は、資本が当初投資された兌換通貨、または投資家と関係する締約国が合意した他の兌換通貨で遅滞なく行われるものとする。. 投資家による別段の合意がない限り、送金は現行の為替規制に従って送金日に適用される為替レートで行われるものとします。.」
[5] カザフスタンとアラブ首長国連邦のBITが締結されました 24 行進 2018 ただし、このメモの日付の時点ではまだ発効していません. 見る 更新 UNCTADのウェブサイト (最終アクセス日 8 九月 2023).
[6] ホワイトインダストリーズオーストラリアリミテッドv. インド共和国, アンシトラル (へ), 最終賞, 30 11月 2011, ベスト. 13.2.3 そして 13.2.4.
[7] メタルペアv. アルゼンチン共和国, ICSIDケース番号. ARB/03/5, 功労賞, 6 六月 2008, のために. 179.
[8] ルソロ マイニング リミテッド v. ベネズエラのボリバル共和国, ICSIDケース番号. ARB(OF)/12/5, 賞, 22 八月 2016, ベスト. 581-582.