Arbitraż stanowi alternatywę dla pójścia do sądu, zezwalając na prywatne rozwiązywanie sporów przez jednego lub więcej arbitrów wybranych przez strony. Często jest preferowany ze względu na swoją poufność, prędkość, oraz zdolność mianowania ekspertów w sprawach złożonych lub technicznych. Jest również szeroko stosowany do rozwiązywania sporów transgranicznych z udziałem stron z różnych jurysdykcji i różnych obowiązujących przepisów.
Dla wielu firm, Decyzja o rozpoczęciu arbitrażu wydaje się logicznym następnym krokiem, gdy pojawi się poważny spór, Jeśli w odpowiedniej umowie istnieje klauzula arbitrażowa. W sumie, Jeśli negocjacje się rozpadły, a umowa zawiera klauzulę arbitrażową, Co jeszcze jest do zrobienia?
Ale prawda jest taka, że rozpoczęcie arbitrażu nie zawsze jest tak proste - lub tak korzystne - jak to mogłoby się wydawać. Pragnąc rozwiązać spór tak szybko, jak to możliwe, Kluczowe czynniki są czasami pomijane: koszty, wykonalność, Siła dostępnych dowodów, i nawet czy arbitraż jest najlepszym narzędziem do sytuacji.
Większość dyrektorów i dyrektorów generalnych nie jest ekspertami prawnymi, i nie oczekuje się, że będą. Jednak rozpoczęcie arbitrażu bez jasnego zrozumienia większego obrazu może prowadzić do niespodzianek-niektóre z nich drogie dla firmy.
Poniżej znajdują się praktyczne wskazówki, które pomogą liderom biznesu i decydentom myśleć strategicznie przed rozpoczęciem arbitrażu, umożliwiając im mądrze, świadome wybory, unikając niepotrzebnych opóźnień i kosztów.
Pytanie nr. 1: Czy arbitraż jest właściwym forum do sporu?
Przed rozpoczęciem arbitrażu, Ważne jest, aby rozważyć, czy jest to naprawdę właściwy sposób radzenia sobie z sporem. Podczas gdy arbitraż może być korzystny, Oferowanie korzyści, takich jak poufność, elastyczność, i wykonalność, Niekoniecznie pasuje do każdej sytuacji.
Zacznij od ścisłego zbadania umowy, ze szczególnym naciskiem na klauzulę rozwiązywania sporów. Niektóre umowy nakazują arbitraż, podczas gdy inne pozwalają na alternatywne metody, takie jak mediacja. Jeśli sprawa ma charakter przestępczy, Należy zazwyczaj unikać arbitrażu.
Jeśli arbitraż jest wyraźnie wymagany, Tego procesu zwykle należy przestrzegać. jednak, Jeśli język jest niejednoznaczny lub otwarty na interpretację, Dodatkowe opcje mogą być dostępne przed zaangażowaniem się w określony sposób działania.
Oprócz przestrzegania umowy, Pomyśl o tych ważnych pytaniach:
- Czy ten spór jest odpowiedni do arbitrażu? Arbitraż nadaje się do sporów wymagających specjalistycznej wiedzy lub prywatności. jednak, może być mniej odpowiednie w przypadku sporów wymagających pilnej interwencji sądu (takie jak nakazy) lub gdzie ważna jest przejrzystość i odpowiedzialność publiczna.
- Czy są lepsze alternatywy? W pewnych okolicznościach, Negocjacje lub mediacja mogą rozwiązać spór szybciej i opłacalnie bez potrzeby zainicjowania arbitrażu. Alternatywnie, spory przed sądem krajowym może zapewnić silniejsze środki tymczasowe, dostęp do szerszych odkryć, lub inne narzędzia proceduralne, których brakuje arbitrażu.
Ostrożnie ważenie tych rozważań może pomóc w określaniu najbardziej odpowiedniej ścieżki do przodu.
Pytanie nr. 2: Czy istnieją jakieś przeszkody proceduralne na rozpoczęcie arbitrażu?
Nawet gdy umowa zawiera klauzulę arbitrażową, Natychmiastowe zgłoszenie może nie być odpowiednie. Przed rozpoczęciem formalnego postępowania, Ważne jest zbadanie klauzuli rozwiązywania sporów z uwagą na warunki proceduralne. Wiele umów wymaga wykonania określonych kroków przed arbitrażami przed rozpoczęciem arbitrażu. Nieprzestrzeganie tych kroków może prowadzić do znacznych konsekwencji, takie jak opóźnienia, zwiększone wydatki, lub odrzucenie roszczenia z przyczyn proceduralnych.
Wspólne warunki wstępne mogą obejmować:
- Polubowne próby ugody w ustalonym okresie.
- Mediacja lub negocjacja ustrukturyzowana.
- Płytki sporne lub procedury orzekania, zwłaszcza w kontekście umów o budownictwo FIDIC i innych umów infrastrukturalnych.
Kroki te są często więcej niż zwykłe zalecenia - mogą być wymogami wymuszonymi. Nieprzestrzeganie wyraźnie obowiązkowych przepisów zwykle skłania strony przeciwnej do zakwestionowania jurysdykcji trybunału lub wniesienia zastrzeżeń proceduralnych, potencjalnie rosnące koszty i powodowanie opóźnień. Wielopoziomowe mechanizmy rozwiązywania sporów są szczególnie powszechne w budownictwie, energia, oraz spory infrastrukturalne, szczególnie, gdy zaangażowane są umowy FIDIC.
Model rozwiązywania sporów FIDIC zazwyczaj obejmuje kilka wiążących warunków wstępnych:
- Wymagania dotyczące powiadomień w ścisłych limitach czasowych (zazwyczaj 28 dni) zachować roszczenia;
- Skierowanie sporów do komisji rozstrzygania sporu (ZIMNICA);
- Okres oczekiwania po decyzji DAB lub zawiadomieniu o niezadowoleniu przed rozpoczęciem arbitrażu.
Nieprzestrzeganie dowolnego z tych kroków może być śmiertelne wobec roszczenia. Na przykład, Jeżeli strona nie złoży powiadomienia o niezadowoleniu w określonym oknie po decyzji DAB, wynik staje się końcowy i wiążący, Nawet jeśli jest to niekorzystne. co więcej, brak skierowania sprawy do DAB przed arbitrażem może doprowadzić do zastrzeżeń jurysdykcyjnych lub odrzucenia roszczenia.
W związku z tym, Przed rozpoczęciem arbitrażu na podstawie umowy FIDIC, Sprawdź, czy każdy krok był dokładnie zastosowany. Jeśli DAB nie było na miejscu, Zastanów się, czy awaria była spowodowana odmową współpracy kontrahenta (co może usprawiedliwić niezgodność), i szczegółowo to udokumentuj.
Pytanie nr. 3: Jakie są koszty arbitrażu i czy są tego warte?
Przed wszczęciem arbitrażu, Ważne jest, aby dokładnie ocenić implikacje finansowe. Chociaż arbitraż jest często promowany jako szybsza i bardziej opłacalna alternatywa dla sporów sądowych, nadal może obejmować znaczne wydatki, szczególnie w sporach złożonych lub o wysokiej wartości (po więcej informacji, widzieć Koszty arbitrażu).
Chociaż koszty międzynarodowego arbitrażu są często możliwe do odzyskania ze strony przegranej, Popełnianie znacznych zasobów z góry nie zawsze jest ostrożną decyzją biznesową, zwłaszcza gdy zmaterializowanie się lub nigdy nie mogą zostać odzyskane, jeśli respondent stanie się niewypłacalny.
Koszty arbitrażu można podzielić w następujący sposób:
- Opłaty trybunału arbitrażowego - Są one zwykle dzielone między stronami i mogą się różnić w zależności od instytucji arbitrażowej, liczba arbitrów, i kwota w sporze; zazwyczaj, Posiadanie jedynego arbitra w mniejszym, Mniej złożone spory są wskazane, ponieważ koszty są niższe.
- Opłaty instytucjonalne - Gdy arbitraż na podstawie przepisów takich jak ICC, LCIA, lub SIAC, Obowiązują opłaty administracyjne. Obowiązujące harmonogramy opłat można znaleźć na stronach internetowych odpowiednich instytucji.[1]
- Opłaty za eksperckie - w wielu przypadkach, Wymagane jest zaangażowanie ekspertów technicznych lub kwantowych, szczególnie w budownictwie, energia, lub spory finansowe. Opłaty eksperckie mogą się znacznie różnić w zależności od złożoności sprawy, wielkość zespołu ekspertów, i ich położenie geograficzne.
- Koszty słuchu - obejmują one wypożyczalnie pokoju, Reporterzy sądowi, tłumacze ustni, a czasem podróże i zakwaterowanie.
- Opłaty prawne - Opłaty prawne zwykle stanowią największą część kosztów arbitrażu. Można to zarządzać, wybierając radcę prawnego z rozsądnymi stawkami.[2] jednak, Rzeczywistość jest taka, że budowanie silnej sprawy obejmuje intensywną pracę prawną wykraczającą poza przesłuchania. Prawnicy arbitrażowi są odpowiedzialni za opracowanie ogólnej strategii prawnej, Przeprowadzanie szczegółowych badań faktycznych i prawnych, Opracowanie pism i zgłoszeń, koordynowanie z ekspertami, Obsługa kwestii proceduralnych, Zarządzanie produkcją dokumentów, Przygotowywanie i badanie świadków, i zapewnienie zgodności z obowiązującymi zasadami i terminami w całym postępowaniu.
Należy również zauważyć, że nawet udany wynik nie gwarantuje pełnego odzyskania kosztów. Podczas gdy większość zasad arbitrażowych pozwala na zwrot refundacji dla strony dominującej, Trybunały zazwyczaj mają szeroką swobodę uznania i mogą przyznać tylko część poniesionych kosztów prawnych.[3]
Pytanie nr. 4: Czy istnieje wystarczające dowody i dokumentacja, aby poprzeć udany wynik arbitrażu?
Inicjowanie arbitrażu wymaga czegoś więcej niż silnego przekonania, że nastąpiła zła. Zależy to od możliwości udowodnienia roszczenia i odzyskania poszukiwanych kwot. Jeśli prawdopodobieństwo sukcesu jest niskie, dążenie do arbitrażu jest na ogół niezmienne.
Angażujący adwokat przygotowania prawnego memorandum w sprawie zalet roszczeń jest często ostrym krokiem przed rozpoczęciem arbitrażu. Taka analiza może zidentyfikować słabości i ocenić prawdopodobieństwo sukcesu, Pomaganie w uniknięciu kosztownego postępowania z ograniczonymi perspektywami. Umożliwia także radom zapoznanie się z faktami i ramami prawnymi sporu, dając klientowi możliwość oceny kompetencji prawników, reakcja na coś, i ogólna przydatność.
Ponieważ arbitraż jest przede wszystkim procesem opartym na dokumencie, Wynik często zależy od jakości, przejrzystość, i kompletność przedstawionych dowodów dokumentalnych, a także to, jak skutecznie te dowody są przekazywane do trybunału.
Jest to szczególnie prawdziwe w sporach budowlanych i infrastrukturze, gdzie rejestruje postępy, Zamówienia wariacji, Instrukcje witryny, Korespondencja projektu, i odpowiednie zawiadomienia na podstawie umowy odgrywają centralną rolę. Bez jasnej pisemnej płyty projektu, Nawet ważne roszczenie może się nie udać, Czasami z powodu czysto proceduralnych.
Przed rozpoczęciem postępowania arbitrażowego, zapytać:
- Czy istnieje wystarczające dowody dokumentalne, aby wykazać, co się wydarzyło i, idealnie, Aby zidentyfikować stronę odpowiedzialną?
- Czy są podpisane umowy, poprawki, faktury, korespondencja, Dzienniki projektu, lub inne dokumenty dostępne do poparcia roszczeń?
- Czy zapewniono zgodność ze wszystkimi wymogami zawiadomienia umownego, takie jak te związane z opóźnionymi roszczeniami lub przekroczeniem kosztów, szczególnie w sporach budowlanych rządzonych przez Kontrakty oparte na FIDIC?
Ważne jest również, aby uznać, że w wielu branżach i jurysdykcjach, Praktyki prowadzenia rekordów mogą być niespójne, z kluczowymi dokumentami rozproszonymi w różnych zespołach lub systemach. Gdy pojawi się spór, Czas na gromadzenie i zorganizowanie niezbędnych dowodów jest często ograniczony. To wyzwanie jest szczególnie wyraźne w sporach budowlanych z udziałem Fideic Suite of Contraction, gdzie terminowy dostęp do dobrze utrzymanych zapisów ma kluczowe znaczenie dla zbudowania przekonującej sprawy.
Jak wyjaśniono powyżej, Postanowienia powiadomienia FIDIC wymagają, aby kontrahenci zwrócili szybkie pisemne powiadomienie o roszczeniach, często wewnątrz 28 Dni uświadomienia sobie tego wydarzenia, które powodują roszczenie. Przepisy te są często uważane za ścisłe warunki, które należy spełnić, zanim wykonawca będzie uprawniony do odszkodowania lub rozszerzeń czasu. Postanowienia zawiadomienia często dotyczą:
- Zdarzenia opóźnienia i zakłócenia (np., nieprzewidziane warunki witryny);
- Odmiany instruowane doustnie lub przez nieformalne kanały;
- Wymień MAJEURE i nieprzewidziane okoliczności;
- Instrukcje wpływające na czas lub koszty.
Dokumentacja i wydawanie powiadomień na czas i zachowanie dowodów tych powiadomień jest niezbędne. Najlepsze praktyki obejmują:
- Korzystanie z formatów zgodnych z umowami do powiadomień;
- Utrzymanie scentralizowanego dziennika korespondencji projektu;
- Zapewnienie powiadomień wydawane przez upoważnionych przedstawicieli i potwierdzone.
Zaleca się opracowanie standardowego szablonu do wydawania powiadomień i wyszkolił swoje zespoły projektowe w zakresie rozpoznawania wydarzeń związanych z wyzwalaniem. W arbitrażu, Trybunał będzie uważnie przyjrzeć się, czy obowiązki umowne zostały spełnione, A brak przestrzegania przepisów dotyczących zawiadomienia może oznaczać brak rekompensaty, Niezależnie od zalet. W razie wątpliwości, Zawiadomienie należy zawsze wydawać, jeśli istnieje możliwość przyszłego sporu.
Wskazane jest rozważenie tego od samego początku i utrzymanie, lub w razie potrzeby, ustanowić odpowiedni dokument dokumentalny projektu, na którym można polegać w celu uzasadnienia potencjalnych roszczeń.
Pytanie nr. 5: Jest rozpuszczalnikiem kontrahenta, i jest egzekwowanie orzeczenia arbitrażowego, prawdopodobnie odniesie sukces?
Dla większości firm, Ostatecznym celem nie jest po prostu zapewnienie pozytywnej nagrody, ale w rzeczywistości odzyskiwanie przyznanych kwot. jednak, Udana nagroda nie gwarantuje płatności. W wielu przypadkach, Egzekwowanie staje się osobnym wyzwaniem, szczególnie, gdy partia przegrana odmawia dobrowolnego przestrzegania lub utrzymania aktywów w jurysdykcjach, w których egzekwowanie jest prawnie lub praktycznie trudne.
Nagrody arbitrażowe nie obejmują automatycznego mechanizmu egzekwowania. Jeśli partia przegrana nie przestrzega dobrowolnie, Nagroda musi być egzekwowana przez sądy w jurysdykcji, w której partia ma aktywa. Często, Nagrody arbitrażowe są egzekwowane w wielu jurysdykcjach w celu zwiększenia ryzyka powrotu do zdrowia.
Zrozumienie rozpoznawania, Egzekwowanie, i wykonanie nagród arbitrażowych
- Uznanie: Oznacza to, że sąd oficjalnie potwierdził, że orzeczenie arbitrażowe jest ważne i może być egzekwowane, uniemożliwianie stronom przeciwnej religitacji tych samych problemów w innej jurysdykcji.
- Egzekwowanie: Po uznaniu, Egzekwowanie obejmuje zabezpieczenie nakazu sądowego, które nakazuje przegraną stronę do przestrzegania warunków nagrody. Proces ten może obejmować działania, takie jak zamrażania aktywów lub nakazy.
- Wykonanie: To jest faktyczne wdrożenie nakazu egzekwowania, takie jak zajęcie zasobów w celu zaspokojenia nagrody.
Kroki te mogą się znacznie różnić w zależności od jurysdykcji egzekwowania.
Rola konwencji nowojorskiej
ten 1958 Konwencja nowojorska o uznawaniu i wykonywaniu zagranicznych orzeczeń arbitrażowych jest kamieniem węgielnym międzynarodowego arbitrażu. Ułatwia uznanie i egzekwowanie zagranicznych nagród arbitrażowych (aktualny) 173 Zamawiające strony. W przeciwieństwie do orzeczeń sądów krajowych, Nagrody arbitrażowe mogą być egzekwowane w prawie każdym kraju świata. Zgodnie z artykułem III, sądy są zobowiązane do uznania i egzekwowania nagród, Z zastrzeżeniem określonych wyjątków opisanych w artykule v, Jak na przykład, między innymi:
- Nieważność umowy o arbitraż.
- Brak odpowiedniego powiadomienia stronom.
- Nagrody zajmujące się sprawami poza zakresem umowy arbitrażowej.
- Rozważania dotyczące polityki publicznej.
Praktyczne rozważania dotyczące egzekwowania nagród arbitrażowych
W związku z tym, Ważne jest, aby przed rozpoczęciem arbitrażu ważne jest przeprowadzenie dokładnej oceny następujących czynników:
- Wypłacalność kontrahenta: Zbadaj, czy strona przeciwna ma wystarczające aktywa, aby zaspokoić nagrodę. Jeśli strona przeciwna jest niewypłacalna lub ma strategicznie przeniesione aktywa, Egzekwowanie może być daremne. Chociaż może to być kosztowne, Angażowanie firmy zajmującej się śledzeniem aktywów przed rozpoczęciem arbitrażu może pomóc ustalić, czy istnieje realistyczna perspektywa powrotu do zdrowia. Jeśli istnieje ryzyko, że aktywa mogą zostać przeniesione, Zamówienia dotyczące ochrony aktywów, środki tymczasowe, lub należy wziąć pod uwagę środki konserwatorium.
- Lokalizacja aktywów: Zidentyfikuj, gdzie znajdują się aktywa kontrahenta. Egzekwowanie jest zwykle realizowane w jurysdykcjach, w których obecne są aktywa; Lokalne prawa tej jurysdykcji będą rządzić procesem.
- Ograniczenia czasowe: Pamiętać o ustawowych okresach ograniczeń dla egzekwowania, które różnią się w zależności od kraju.
- Suwerenny immunitet: W kontaktach z podmiotem państwowym lub państwowym, doktryny odporność suwerenna może chronić ich przed działaniami egzekucyjnymi. Niemniej jednak, Wiele jurysdykcji ma wyjątki od tych zabezpieczeń, Szczególnie dotyczące działalności handlowej.
- Wyjątki polityki publicznej: Sądy mogą odmówić egzekwowania nagrody, jeżeli narusza politykę publiczną jurysdykcji egzekwowania. Chociaż jest to ograniczony wyjątek, Może stanowić poważne wyzwania w określonych jurysdykcjach.
Wyzwania związane z egzekwowaniem jest szczególnie ważne w sporach transgranicznych, Rynki wschodzące, rozwijające się gospodarki, lub spory z udziałem podmiotów państwowych. A zatem, podczas gdy arbitraż oferuje usprawniony mechanizm rozwiązywania sporów, egzekwowalność nagrody zależy od planowania strategicznego.
Pytanie nr. 6: Ma odpowiedni zespół prawny i strategię, aby iść naprzód z arbitrażem?
Arbitraż jest nie tylko alternatywą dla sądów państwowych - jest to własny świat, z własnymi zasadami, oczekiwania, i taktyka. Oznacza to również, że wymaga innego zestawu umiejętności niż tradycyjne spory sądowe.
Strategia przyjęta od samego początku sporu może mieć znaczący wpływ na ostateczny wynik. Decyzje podejmowane przed rozpoczęciem arbitrażu, takie jak opracowanie roszczeń, Które zasady mają zastosowanie, Czy szukać środków tymczasowych, i jak wybrać odpowiedniego arbitra, może kształtować przebieg postępowania i materialnie wpływać na perspektywy sukcesu.
Z tego powodu, Konieczne jest zaangażowanie doradcy prawnego z specyficzną wiedzą w zakresie arbitrażu międzynarodowego, Zamiast polegać wyłącznie na ogólnych sporach. Doświadczony zespół arbitrażowy jest wyposażony nie tylko do prowadzenia stron przez cały proces arbitrażu, ale także udzielanie strategicznych porad na etapie arbitrażu, zapewnienie, że sprawa jest właściwie oceniona i ustawiona przed rozpoczęciem postępowania.
Dodatkowe rozważanie: Czy jest to odpowiedni czas na zainicjowanie arbitrażu?
Nawet przy dokładnym przygotowaniu, w tym silne dowody i doświadczony doradca prawny, Ważne jest, aby zastanowić się, czy czas jest odpowiedni do zainicjowania arbitrażu. Czas może służyć jako przewaga strategiczna lub, jeśli źle oceniono, powodować kosztowne konsekwencje.
Niektóre kluczowe pytania, które należy zadać:
- Czy zastosowanie obowiązującego przedawnienia zostały uwzględnione? Większość jurysdykcji ma ograniczenia czasowe w zakresie wnoszenia roszczeń. Brak terminu, Nawet przez kilka dni, może sprawić, że przypadek jest niedopuszczalny.
- Czy istnieją trwające dyskusje rozliczeniowe? Jeśli istnieje realistyczna szansa na rozwiązanie sporu polubownie, Przedwczesne inicjowanie arbitrażu może eskalować napięcia i zamykać negocjacje.
- Czy w grze są szersze czynniki, zwłaszcza w przypadkach z udziałem państw i podmiotów państwowych? Na przykład, Czy istnieją nadchodzące wybory lub zmiany polityczne, które mogą wpływać na warunki egzekwowania lub regulacyjne? Czy wszelkie przewidywane zmiany w przepisach lub warunkach rynkowych mogą ułatwić egzekwowanie prawa lub bardziej korzystne finansowo w przyszłości?
W pewnych okolicznościach, Najbardziej ostrożnym prawnym kierunkiem działania jest odroczenie inicjowania postępowania, pod warunkiem, że takie opóźnienie nie zagrozi żadnymi prawami. Dobrze rozważane opóźnienie strategiczne może stworzyć możliwości korzystniejszych wyników, ale należy go kontynuować tylko z jasnym zrozumieniem związanych z nimi ryzyka i implikacji.
Wniosek: Przyjąć strategiczne podejście przed rozpoczęciem arbitrażu
Arbitraż może być skutecznym i potężnym sposobem rozwiązywania sporów biznesowych - ale tylko wtedy, gdy podchodzi się do odpowiedniego przygotowania i strategii. Oferuje poufność, elastyczność, i egzekwowalność ponad granicami, Ale może być również czasochłonne i kosztowne, Zwłaszcza gdy sprawa jest złożona, Radca prawny nie ma wymaganych umiejętności ani wiedzy, lub strategia jest słabo zaplanowana.
Przed przystąpieniem do arbitrażu, Wskazane jest cofnięcie się i przeprowadzenie dokładnej oceny, czy arbitraż jest odpowiednim forum dla sporu. Obejmuje to zapewnienie, że dostępne są wystarczające dowody, zrozumienie potencjalnych kosztów, oraz ocena prawdopodobieństwa udanego egzekwowania każdej ewentualnej nagrody. Ostatecznym celem jest nie tylko inicjowanie postępowania, Ale aby skutecznie rozwiązać spór, wydajnie, i w sposób, który umożliwia odzyskanie zgłoszonych kwot.
[1] Niektóre instytucje arbitrażowe mają kalkulatory kosztów na swoich stronach internetowych. Widzieć, np., https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; Zobacz też SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] W Aceris Law, Jesteśmy zobowiązani do zapewnienia prawnej reprezentacji arbitrażowej, starając się wygrać każdy przypadek dla naszych klientów, zachowując rozsądne, przezroczysty, i przewidywalne opłaty. Dostępny kalkulator kosztów tutaj oblicza ograniczone opłaty prawne Aceris Law Oferty dla komercyjnego, budowa, oraz arbitraż w stanie inwestorów w zamian za skromną opłatę za sukces lub komponent podnoszenia.
[3] Widzieć Uznanie arbitrów w przyznawaniu kosztów: Czy są jakieś limity?