To, czy wytoczyć postępowanie arbitrażowe, zależy od wielu czynników, które należy wziąć pod uwagę. Jeżeli kwestie te zostaną uczciwie rozważone na początku sporu budowlanego, który ma zostać rozwiązany w drodze arbitrażu, powinny one doprowadzić do właściwego wniosku, czy roszczenia budowlane rzeczywiście powinny zostać wniesione w drodze arbitrażu. Podobne pytania powinny również zadać respondenci w przypadku powstania sporu budowlanego.
Kwestie, które należy rozważyć, obejmują (1) kwestie dotyczące charakteru roszczenia, które ma zostać wniesione w postępowaniu arbitrażowym, (2) problemy dotyczące respondenta, (3) kwestie dotyczące podstawy prawnej roszczenia, (4) kwestie dotyczące faktów leżących u podstaw roszczenia arbitrażowego, (5) kwestie dotyczące świadków arbitrażu, (6) kwestie dotyczące ekspertów arbitrażowych, (7) kwestie dotyczące terminu roszczenia w arbitrażu, (8) kwestie dotyczące wpływu wniesienia roszczenia do arbitrażu, (9) problemy dotyczące potencjalnego roszczenia wzajemnego pozwanego, (10) kwestie dotyczące kosztów arbitrażu budowlanego, (11) kwestie dotyczące negocjacji przed i podczas arbitrażu, (12) kwestie dotyczące rozstrzygnięcia arbitrażu budowlanego i (13) kwestie dotyczące wykonania orzeczenia arbitrażowego.
Kwestie te zostały sformułowane w formie pytań, które powód powinien rozważyć.
1. Pytania dotyczące charakteru roszczenia, które ma zostać wniesione do arbitrażu
Jaki jest charakter zdarzenia roszczenia - czy roszczenie jest wnoszone o zapłatę za wykonaną pracę?, dla odmian, za szkody wynikłe z naruszenia umowy lub przedłużenia czasu i kosztów przedłużenia?
Czy zdarzenie związane z roszczeniem mieści się w zakresie ryzyka, które druga strona ponosi na podstawie odpowiedniej umowy?
Jaka jest prawdopodobna kwota szkód lub strat, które można odzyskać? W jakim stopniu faktycznie można odzyskać żądaną kwotę? Czy respondenci faktycznie są w stanie zapłacić?
W odniesieniu do perspektyw roszczenia, jakie są (1) pesymistyczny, (2) optymistycznie i (3) prawdopodobne wyniki?
Jakie są konsekwencje braku roszczenia?
Kim są osoby, których dotyczy roszczenie oraz, w takim razie, w jaki sposób?
Czy potencjalne negatywne konsekwencje wniesienia roszczenia można złagodzić innymi środkami??
Czy kwota roszczenia uzasadnia wysiłek i koszty związane z wniesieniem roszczenia?
Czy koszt arbitrażu jest większy niż żądana kwota? W takim razie, wówczas postępowanie arbitrażowe może być bezcelowe, chyba że roszczenie jest zasadnicze.
2. Pytania dotyczące pozwanego w arbitrażu
Kim jest strona lub strony, które zostaną wymienione jako pozwani w pozwie?
Jakie są słabości respondentów??
Czy jeden lub więcej respondentów prawdopodobnie zgodzi się na zaspokojenie roszczenia?
Czy respondenci będą mieli zasoby i motywację do ponoszenia kosztów związanych z oporem wobec roszczenia?
Jeśli respondentom brakuje środków finansowych, jeżeli innym podmiotem stanie się strona postępowania?
3. Pytania dotyczące podstawy prawnej roszczenia, które należy złożyć w drodze arbitrażu
Na jakiej podstawie prawnej zostanie wniesione roszczenie?
Jeżeli roszczenie opiera się na umowie między stronami, na której konkretnej klauzuli opiera się roszczenie? Jeżeli roszczenie opiera się na umowie między stronami, czy istnieją inne postanowienia umowy, które mogą zmienić lub podważyć konkretną klauzulę, na którą się powołuje?
Jeśli roszczenie opiera się na dorozumianym terminie, jakie są warunki, w których władze uprzednio przyjęły taki dorozumiany warunek zgodnie z obowiązującym prawem? Czy warunki te są spełnione w odniesieniu do konkretnego zdarzenia reklamacyjnego??
Jeżeli roszczenie opiera się na ustawowym prawie, spełniono warunki korzystania z tego ustawowego prawa?
Czy powód miał jakiekolwiek działanie lub postępowanie?, lub agent, co może podważyć ważność roszczenia?
Czy roszczenie uległo przedawnieniu?? W takim razie, niech respondenci podejmą jakiekolwiek kroki, takie jak uznanie długu, działałoby to w taki sposób, aby nie opierać się na obronie przedawnienia roszczenia?
Czy umowa zawiera postanowienia dotyczące zgłoszenia roszczenia? Jakie są te wymagania i czy zostały spełnione? Czy te wymogi dotyczące wypowiedzenia mogą działać jako warunki zawieszające odzyskanie żądanych kwot?? Jeśli istnieją aspekty, których nie przestrzegano, czy awarie te mogą mieć fatalne skutki dla roszczenia?
4. Pytania dotyczące faktów leżących u podstaw roszczenia arbitrażowego
Jakie są fakty związane ze zdarzeniem roszczenia? Jak dokładnie fakty są rejestrowane za pomocą dowodów z dokumentów?
Jakie fakty są kluczowe dla wygrania roszczenia? Czy można je przekonująco i przekonująco udowodnić, w takim razie, jak przekonująco?
Jaką formę dowodu faktów należy zastosować? Jaki wysiłek i koszt wiążą się z uzyskaniem tego dowodu faktów?
Czy istnieją fakty, które mogą zostać przyznane przez drugą stronę?? Jaki będzie to miało wpływ na siłę roszczenia?
Czy istnieją ustalenia faktyczne, które należy zabezpieczyć przed drugą stroną przed wszczęciem arbitrażu?? W takim razie, jak można to zrobić?
Jakie fakty można ustalić na podstawie aktualnych zapisów? Jak wiarygodne są współczesne zapisy?
Czy trybunał arbitrażowy przyjmie wszystkie zebrane dowody? Czy dowód może zostać przyjęty zgodnie z obowiązującymi przepisami arbitrażowymi??
Jakie fakty można ustalić jedynie na podstawie dokumentów, które mogą być w posiadaniu strony przeciwnej? Jakie jest prawdopodobieństwo, że dostęp do takich dokumentów będzie można uzyskać poprzez produkcję dokumentów? Oczekuje się, że zarzuty zgłaszane w związku z przedstawieniem tych dokumentów zostaną podniesione?
Jakie dowody będą potrzebne pozwanemu, aby oprzeć się roszczeniu lub wnieść powództwo wzajemne, i czy respondent go posiada? Jaki czas i koszty będą wymagane przez respondenta na zebranie tych dowodów?
Jaka jest jakość dowodu pozwanego z jakością dowodów potwierdzających roszczenie powoda??
5. Pytania dotyczące świadków arbitrażu
Które fakty można ustalić jedynie na podstawie zeznań świadków? Ponieważ zeznania świadków są generalnie mniej dowodowe niż dowody z dokumentów, jak ważny jest ten dowód?
Kto może służyć jako świadek? Ilu świadków prawdopodobnie będzie dostępnych w czasie rozprawy arbitrażowej?
Jak wiarygodni są świadkowie w odniesieniu do faktów, na których zeznają? Czy będą postrzegani jako zainteresowani sobą??
Jak dobrze wybrane osoby będą występować jako świadkowie?
Jakie koszty wiążą się z organizacją uczestnictwa w rozprawie arbitrażowej (transport, nocleg)?
Jeżeli świadek nie zamieszkuje w miejscu rozprawy arbitrażowej, czy ten świadek będzie mógł uzyskać wizę? Jeśli nie, czy jest dostępna inna osoba, która może być bardziej odpowiednia?
Do kogo druga strona prawdopodobnie zadzwoni jako ich świadek? Czy ich świadkowie będą wiarygodni??
Jaka jest wiarygodność świadków po obu stronach?
6. Pytania dotyczące ekspertów do arbitrażu
Które kwestie są wysoce techniczne i powinny zostać ustalone na podstawie dowodów ekspertów?
Jakie referencje i doświadczenie są potrzebne, aby ci eksperci byli wiarygodni?
Czy ekspert będzie wymagał dodatkowych badań lub badań w celu sporządzenia raportu eksperta?? Ile czasu będzie potrzeba na ten cel?
Kim są najlepsi kandydaci dostępni do pełnienia funkcji eksperta? Czy wystąpi jakikolwiek konflikt interesów z ich pojawieniem się jako ekspertów?
Jakie są prawdopodobne koszty związane z uzyskaniem opinii ekspertów? Czy koszty te zostaną odzyskane, jeżeli roszczenie zostanie uwzględnione??
Jaka jest wartość dowodowa dowodów każdego eksperta?
Jaki wpływ będą miały dowody eksperckie na sprawę drugiej strony?
Którzy prawdopodobnie pojawią się jako eksperci dla respondentów?
Jaka będzie wiarygodność ekspertów po obu stronach??
7. Uwzględnienie terminu roszczenia w arbitrażu
Czy zgłoszenie roszczenia wpłynie na wykonanie robót, lub zakończył projekt?
Kiedy należy złożyć roszczenie w postępowaniu arbitrażowym? Czy powinno to być poprzedzone próbą nieformalnych konsultacji i negocjacji lub mediacją?
Czy przed arbitrażem wymagane są inne mechanizmy rozwiązywania sporów?, takie jak orzeczenie, na podstawie umowy? Jeśli wymagane jest orzeczenie, czy wynik orzeczenia wpłynie na szanse wystąpienia tego samego roszczenia w arbitrażu? Można uniknąć orzeczenia?
W jaki sposób termin roszczenia odnosi się do okresu przedawnienia?
Czy termin roszczenia wpłynie na zebrane dowody?
Jaki jest obecny stan finansów respondenta?? Czy finanse respondenta poprawią się z czasem?, lub respondent ryzykuje, że w najbliższej przyszłości stanie się niewypłacalny?
Jaki wpływ będzie miał termin roszczenia na wcześniejsze roszczenia i przyszłe roszczenia?
Czy czekanie na późniejsze zgłoszenie roszczenia jest korzystne??
8. Uwzględnienie wpływu wniesienia roszczenia do arbitrażu na inne sprawy
Zgłoszenie roszczenia wpłynie na perspektywy przyszłej pracy z pozwanym? Jak prawdopodobne jest przyszłe działanie?
Czy przedstawiciele pozwanego mogą zareagować na roszczenie, wstrzymując współpracę lub przyjmując mniej przychylne nastawienie? Zgłoszenie roszczenia w trakcie realizacji projektu spowoduje, że architekt lub inżynier nie potwierdzi certyfikatu ukończenia? Czy doprowadzi to do potrącenia funduszu retencyjnego?
Czy zgłoszenie roszczenia spowoduje, że druga strona wezwie do zabezpieczenia świadczenia? Czy można zmniejszyć to ryzyko??
Zgłoszenie roszczenia prawdopodobnie zakończy negocjacje? Czy istnieje jakakolwiek realna możliwość rozwiązania sporu w drodze negocjacji?
Czy roszczenie wpłynie na podwykonawców?, dostawcy i inne osoby trzecie? Czy roszczenie doprowadzi strony trzecie do zgłoszenia własnych roszczeń przeciwko powodowi?? Czy doprowadzi ich to również do wniesienia pozwu przeciwko pozwanemu??
Czy roszczenie w postępowaniu arbitrażowym będzie poufne? Jeśli nie, wiadomości na temat roszczenia zmniejszą perspektywy innych prac?
Czy roszczenie wpłynie na relacje robocze między wnioskodawcą a innymi osobami pracującymi nad innymi projektami podjętymi przez wnioskodawcę??
Jakie są konsekwencje niepowodzenia roszczenia? Czy można podjąć kroki w celu zminimalizowania tego wpływu??
9. Pytania dotyczące potencjalnych roszczeń wzajemnych pozwanego
Jakie jest prawdopodobieństwo, że wniesienie roszczenia w drodze arbitrażu spowoduje, że druga strona wniesie powództwo wzajemne? Jeśli zostanie wszczęte roszczenie wzajemne, jaka jest podstawa prawna tego roszczenia wzajemnego?
Jakie są szanse powodzenia roszczeń wzajemnych? Jakie fakty lub przepisy prawne będą miały decydujące znaczenie dla powodzenia roszczeń wzajemnych?
Jakie są możliwe zabezpieczenia, które można podnieść przeciwko roszczeniu wzajemnemu?
Jeśli roszczenie wzajemne się powiedzie, to kwota zasądzona z powództwa wzajemnego, która prawdopodobnie przekroczy kwotę zasądzoną w roszczeniu?
Czy roszczenie wzajemne zostanie odrzucone, jeśli roszczenie zostanie ostatecznie wycofane?
10. Uwzględnienie kosztu arbitrażu budowlanego
Ile czasu i wysiłku będzie wymagało doprowadzenie roszczenia do etapu, w którym będzie on gotowy do arbitrażu?
Jaki jest koszt zebrania wszystkich dowodów, analiza meritum sprawy i sformułowanie roszczenia?
Ile czasu zarządzania zajmie roszczenie w postępowaniu arbitrażowym? Kto będzie zaangażowany i zapewni wsparcie arbitrażu?
Czy niezbędne osoby mogą zostać zwolnione w celu wsparcia arbitrażu?? Jak długo mogą być wypuszczani? Czy można wyznaczyć kogoś innego do wykonywania obowiązków osoby, która będzie wspierać arbitraż?
Jaki jest prawdopodobnie koszt arbitrażu, jeśli się powiedzie? Ponieważ opłaty prawne są zwykle największym elementem kosztów arbitrażu budowlanego, jakie opłaty są oferowane przez prawników i czy są równie wykwalifikowani prawnicy, którzy mogliby obsłużyć ten sposób w bardziej opłacalny sposób?
11. Pytania dotyczące negocjacji przed i podczas arbitrażu
Jak chętna jest druga strona do negocjacji? Czy istnieją powody, dla których druga strona może preferować wynegocjowanie ugody??
Czy są jakieś powody, by nie negocjować?? Czy jakiekolwiek ryzyko wiąże się z negocjacjami?
Czego druga strona może szukać w negocjacjach? Czy stanowisko drugiej strony jest do przyjęcia?
Czy istnieją zabezpieczenia gwarantujące, że druga strona nie próbuje wyprawy na ryby, korzystając z pretekstu negocjacji, aby odkryć podstawową strategię roszczeniową, uzyskać dokumentację lub przetestować rozwiązanie roszczenia?
Czy rozpoczęcie negocjacji będzie błędnie interpretowane jako sugerujące, że powód ma słabą sprawę?
Jakie cechy i doświadczenie są wymagane dla osoby prowadzącej negocjacje? Jakie osobiste interesy miałby albo w załatwieniu sprawy, albo podważeniu negocjacji?
Kto jest najlepszą osobą roszczącą do poprowadzenia tego wysiłku? Należy powierzyć doradcy negocjacje, lub czy sam powód powinien prowadzić negocjacje?
Jakie jest prawdopodobne podejście negocjacyjne wyznaczonego przedstawiciela drugiej strony? Jakie stanowisko może przyjąć?
Jaki jest zakres uprawnień negocjatora dla respondenta? Czy jest uprawniony do zobowiązania pozwanego do ugody, czy też będzie wymagane dalsze zatwierdzenie?
W jaki sposób zespół negocjacyjny powinien zostać poinformowany i przez kogo? Jakich zasobów będą potrzebować?
Czy potrzebni są zewnętrzni konsultanci do trenowania zespołu negocjacyjnego?
Jaki zakres ofert złożonych podczas negocjacji należy poważnie rozważyć, mając na uwadze koszty i konsekwencje arbitrażu.
W jakim okresie należy podjąć próbę rozwiązania sprawy w drodze negocjacji?
Jakie są konsekwencje niepowodzenia negocjacji?
Czy kontynuacja negocjacji podważy roszczenie? W szczególności, negocjacje opóźnią wydanie ostatecznego wyroku arbitrażowego? W takim razie, zdolność respondenta do zapłaty nagrody zmniejsza się z czasem?
Oprócz wyznaczonego przedstawiciela, czy jest ktoś, kto może wpłynąć na respondenta, aby zaakceptował wynik negocjacji? Czy należy zastosować wobec niego osobne podejście?
Gdzie powinny odbywać się negocjacje? Jaki wpływ ma wybór miejsca na atmosferę negocjacji?
Jak powinna wyglądać agenda negocjacji?
Czy negocjacje powinny odbywać się na zasadzie „bez uprzedzeń”?
Czy warto mieć formalnego mediatora, który ustrukturyzuje proces?
Jeśli problemy zostaną rozwiązane w ramach globalnej oferty, czy bardziej przydatne jest osobne przejrzenie każdego problemu?
Jaki powinien być punkt wyjścia do negocjacji? Powinien zaczynać się od ogólnych zasad, lub powinien zacząć od problemów mniej kontrowersyjnych?
Czy kwestię odpowiedzialności należy omawiać oddzielnie od kwantowej? Czyniąc to, zmniejszysz obszary niezgody?
Czy można uniknąć zarzutów dotyczących odpowiedzialności w celu ułatwienia rozstrzygnięcia sporu??
Jeżeli fakty i stanowiska mogą zostać zapisane?
W jakich okolicznościach powód powinien złożyć „pierwszą ofertę”?
Jak należy wprowadzić „pierwszą ofertę”, aby zachęcić drugą stronę do wynegocjowania ugody?
Jakie zalety lub zagrożenia przedstawi oferta?
Jak należy oceniać kontroferty składane przez drugą stronę? Kto powinien brać udział w ich ocenie?
Jak należy formułować odpowiedzi na kontroferty?
Kiedy zespół negocjacyjny powinien zakończyć negocjacje i odejść bez ugody?
12. Pytania dotyczące rozstrzygnięcia arbitrażu budowlanego
Kto jest upoważniony do zatwierdzenia warunków ugody, jeśli zespoły negocjacyjne wyrażą zgodę na warunki ugody?
Jak należy sporządzić umowę ugodową? Czy należy tego dokonać tego samego dnia co zakończenie negocjacji?
Kto powinien sporządzić umowę ugodową, powód lub pozwany?
13. Pytania dotyczące wykonania orzeczenia arbitrażowego
W przypadku nieobowiązkowego przestrzegania, który z aktywów respondenta może być celem?
Który obrońca w miejscu majątku pozwanego zostanie wykorzystany w celu wykonania orzeczenia arbitrażowego?
Jeżeli wykonanie jest niemożliwe, ponieważ pozwany rozproszył swoje aktywa, czy w miejscu wykonania można wytoczyć powództwo wtórne przeciwko akcjonariuszom lub dyrektorom pozwanego?
* * * * *
Jeśli te pytania zostaną uczciwie rozważone, na początku arbitrażu, wówczas będzie wysokie prawdopodobieństwo roszczeń o charakterze merytorycznym, które powinny być wykonane, są wykonane.