Dowody eksperckie są często wykorzystywane w arbitrażu międzynarodowym. Eksperci są zwykle powoływani przez strony w celu wydania niezależnej opinii w kwestiach wykraczających poza wiedzę ekspercką trybunału arbitrażowego., takie jak kwantowe, opóźnienia i prawo "obce", w ten sposób wspierając trybunał arbitrażowy w procesie decyzyjnym.
Eksperci mianowani przez partię vs. Eksperci powoływani przez trybunał
W międzynarodowym arbitrażu, zasadniczo istnieją dwie główne kategorie ekspertów, które wywodzą się z dwóch pierwotnych systemów prawa: eksperci mianowani przez partię, które są powszechnie spotykane w jurysdykcjach common law, i ekspertów powołanych przez trybunał, które są częściej stosowane w jurysdykcjach cywilnoprawnych.
Eksperci mianowani przez partię są normą w międzynarodowym arbitrażu. Biegli powołani przez Trybunał pojawiają się znacznie rzadziej w praktyce, zwykle w sytuacjach, gdy strony nie wyznaczyły własnych biegłych, jednak trybunał arbitrażowy uważa, że skorzystałby na analizie ekspertów, lub w sytuacjach, gdy strony przedstawiły sprzeczne opinie biegłych,.
W teorii, strony mają również możliwość powołania jednego wspólnego eksperta. W praktyce jest to bardzo rzadkie, jednak, ponieważ jest bardzo mało prawdopodobne, aby strony o sprzecznych interesach zgodziły się na jednego eksperta.
Spory często wymagające dowodu eksperta w międzynarodowym arbitrażu
Sądy arbitrażowe mogą korzystać z opinii biegłych w szerokim zakresie sporów, włącznie z budowa, górnictwo, Surowce, jak również spory energetyczne, wśród innych.
W 2018 Nota LCIA na temat ekspertów w arbitrażu międzynarodowym, LCIA wskazała, pod tym względem, że „[m]ost, Jeśli nie wszystko,”jego zarejestrowanych arbitraży wymaga korzystania z usług ekspertów”, który "oferują swoją wiedzę z wielu dziedzin, od rolnictwa do biotechnologii, Inżynieria, i oczywiście ekonomia i księgowość.”
Do obliczeń odpowiednie są również dowody biegłych odszkodowanie, które są krytycznym elementem większości spraw arbitrażowych (możesz również odwołać się do naszego komentarza na temat czy warto prowadzić międzynarodowy arbitraż dla drobnych roszczeń?, to znaczy, roszczenia o wartości poniżej USD 50,000). Eksperci kwantowi są zwykle powoływani, gdy w grę wchodzą złożone obliczenia lub wymagany jest dostęp do określonych informacji, na przykład, dane cenowe do ustalenia ceny rynkowej w arbitraże towarowe, powszechnie rządzony przez Anglików 1979 Ustawa o sprzedaży towarów, gdzie są szkody na pierwszy rzut oka ustalona na podstawie różnicy między ceną umowną a ceną rynkową danych towarów (widzieć Sekcja 50(3) i sekcja 51(3) z 1979 Ustawa o sprzedaży towarów).
Dowody biegłych są czasem uzasadnione w kwestiach „obcego” prawa, to znaczy, prawo jurysdykcji, w której członkowie trybunału arbitrażowego sami nie są wykwalifikowani lub z którym nie są zaznajomieni.
Kto może zostać wyznaczony na eksperta w arbitrażu międzynarodowym??
Jest kilku dostawców, zarówno firmy, jak i niezależni praktycy, oferowanie usług eksperckich dla arbitrażu międzynarodowego dla szerokiego zakresu budżetów. Doradca w arbitrażu międzynarodowym zazwyczaj pomaga stronom wybrać i poinstruować odpowiedniego eksperta dla ich sprawy.
Za konserwatywny wybór, strona starająca się poinstruować biegłego może odwołać się do GAR 100 Indeks siły firm świadków ekspertów opublikowane przez Global Arbitral Review, która zawiera listę wybitnych firm eksperckich, patrząc na liczbę i wartość dwuletnich przesłuchań i “wpływ na reputację”. Na przykład, w 2021, Doradztwo FTI, Compass Lexecon i Kroll dotarli na szczyt 3. HKA, PwC i Deloitte LLC są również uwzględnione w Indeksie, wśród innych firm.
Ostatecznie, najbardziej liczą się indywidualni eksperci, którzy faktycznie zajmują się daną sprawą, jednak. Niezależne praktyki mogą być równie kompetentne i często bardziej opłacalne w porównaniu ze starszymi, większe firmy.
Ponieważ zeznanie biegłego jest, tak czy owak, zwykle kosztowne, strony czasami decydują się na zastąpienie dowodu z opinii biegłego dowodem zeznania świadka faktów, na przykład, pracownik strony posiadający wymaganą wiedzę techniczną. Kiedy możliwe, należy tego unikać, jednak, ponieważ sądy arbitrażowe raczej nie będą opierać się wyłącznie na ekspertyzach dostarczonych we własnym zakresie (który z natury jest pozbawiony bezstronności), w porównaniu do opinii eksperta dostarczonej przez osobę trzecią, niezależna partia. To mówi, jeśli fakty mówią same za siebie i nie wymagają nieoczywistej interpretacji, to znaczy, ekspertyza nie jest wymagana, świadek faktów może pełnić podobną rolę jako biegły,, na przykład w celu obliczenia strat.
Są lepsze sposoby skutecznego obniżenia kosztów arbitrażu międzynarodowego, jednak, takie jak wybór opłacalne doradztwo, biorąc pod uwagę, że opłaty prawne tradycyjnie stanowią zdecydowaną większość kosztów arbitrażu międzynarodowego,.
Kto płaci za ekspertów w arbitrażu międzynarodowym?
Strony wybierają eksperta, którego chcą wyznaczyć i opłacają jego honoraria i wydatki. Wynagrodzenia biegłego powołanego przez stronę nie mogą być powiązane z wynikiem sprawy, jednak, w celu zachowania bezstronności i niezależności eksperta.
Rozsądne koszty eksperta wyznaczonego przez stronę można również odzyskać od strony przegrywającej. Strony zwykle ponoszą również koszty eksperta wyznaczonego przez trybunał. Na przykład, Sekcja 37(2) z 1996 Ustawa o arbitrażu zapewnia, pod tym względem, że honoraria i wydatki biegłego powołanego przez trybunał są uważane za „wydatki arbitrów”i w związku z tym są opłacane przez strony”.
Czym zajmuje się ekspert w międzynarodowym arbitrażu?
Eksperci powołani przez strony w arbitrażu międzynarodowym są zazwyczaj zobowiązani do sporządzenia jednej lub dwóch ekspertyz (to znaczy, ekspertyza główna i, Jeśli potrzebne, raport ekspercki obalający) oraz do złożenia zeznań ustnych na rozprawie końcowej.
Pisemne opinie biegłych są albo wymieniane jednocześnie, albo składane przez każdą ze stron wraz z ich głównymi uwagami. Biegli są również zobowiązani do stawienia się na rozprawie końcowej w celu złożenia zeznań ustnych., aby odpowiedzieć na wszelkie pytania, które może mieć trybunał arbitrażowy, i do przesłuchania przez pełnomocnika strony przeciwnej.
W praktyce, eksperci są często proszeni o dostarczenie, na rozprawie końcowej, krótka prezentacja ich raportu, na przykład, w formie prezentacji PowerPoint. Strony i trybunały mogą również porozumieć się w sprawie specjalistycznego „tubbingu”, to znaczy, procedura, w której obaj biegli dostarczają dowody jednocześnie, aby mogli prowadzić dyskusję i odpowiadać na pytania równolegle zarówno z trybunału arbitrażowego, jak i adwokata, zamiast być przesłuchiwanym osobno przez adwokata.
Przepisy i zasady dotyczące arbitrażu regulujące dowody eksperckie w arbitrażu międzynarodowym
Jak zostanie wyjaśnione poniżej, wygląda na to, że, podczas gdy większość przepisów i regulaminów dotyczących arbitrażu zawiera szczegółowe przepisy dotyczące ekspertów powołanych przez trybunał, te przepisy ustawowe i wykonawcze nie zawierają szczegółowych przepisów dotyczących ekspertów powołanych przez strony,. Można również zauważyć, że biegli powołani przez strony są często uregulowani w przepisach, które również odnoszą się do: świadkowie faktów.
Świadkowie faktyczni i biegli nie będą traktowani na równi, jednak, ponieważ służą różnym celom, to znaczy, świadkowie faktów zakrywają luki w dokumentach dowodowych, natomiast biegli rewidują luki w wiedzy technicznej. Również, ekspertyza ma, zasadniczo, większa wartość dowodowa w porównaniu z zeznaniami świadków, biorąc pod uwagę, że eksperci są zwykle na trzecim miejscu, niezależne partie, mając na uwadze, że świadkowie są zwykle przedstawicielami lub pracownikami stron.
Ostatecznie, trybunały arbitrażowe zwykle mają swobodę w dostępie do dopuszczalności, siła i trafność dowodów przedstawionych przez strony,, czy to ekspertyzy, zeznania lub dokumenty świadków (widzieć, na przykład, Sekcja 34 z 1996 Angielska ustawa arbitrażowa, co stanowi, że „[ja]Trybunał powinien rozstrzygać wszystkie sprawy proceduralne i dowodowe”.”).
1) Ramy prawne dla ekspertów wyznaczonych przez strony
Mimo że eksperci są rutynowo powoływani przez strony w arbitrażu międzynarodowym, krajowe przepisy arbitrażowe (tak jak 1996 Angielska ustawa arbitrażowa) a regulamin arbitrażowy albo milczy, albo wydaje się, że nie ma precyzyjnych ram proceduralnych dla ekspertów powołanych przez strony. Na przykład, Artykuł 25(2) (Ustalenie faktów sprawy) z 2021 Regulamin Arbitrażowy ICC tylko w sposób dorozumiany odnosi się do prawa stron do powoływania biegłych, zapewniając, że „trybunał może postanowić o przesłuchaniu świadków, biegli wyznaczeni przez strony, lub jakakolwiek inna osoba, w obecności stron, lub pod ich nieobecność, pod warunkiem że zostali należycie wezwani.„Podobne zapisy znajdują się w innych wybitnych” do i instytucjonalne zasady arbitrażu, takie jak art 27(2) (Dowód) z 2013 Regulamin Arbitrażowy UNCITRAL, Artykuł 20(1) (Świadkowie) z 2020 Zasady arbitrażu LCIA i artykuł 33(1) (Świadkowie) z 2017 Zasady arbitrażu SCC.
2) Ramy prawne dla ekspertów powołanych przez trybunały
Mimo że eksperci powołani przez trybunały są w praktyce znacznie mniej powszechni niż eksperci powołani przez strony, nieco bardziej szczegółowe przepisy dotyczące biegłych powołanych przez trybunał znajdują się w przepisach krajowych (na przykład, Sekcja 37 (Uprawnienia do powoływania ekspertów, Radcy Prawni lub Asesorzy) z 1996 Angielska ustawa arbitrażowa), jak również w regulaminie arbitrażu, na przykład, Artykuł 21 (Ekspert przy Trybunale Arbitrażowym) z 2020 Zasady arbitrażu LCIA i artykuł 29 (Eksperci powołani przez Trybunał Arbitrażowy) z 2013 Regulamin Arbitrażowy UNCITRAL.
ten 2016 UNCITRAL Uwagi na temat organizacji postępowań arbitrażowych zawiera również, w Uwaga 15 (Eksperci), dalsze wytyczne dotyczące korzystania zarówno z ekspertów powołanych przez strony, jak i ekspertów powołanych przez trybunał.
Instrumenty prawa miękkiego regulujące dowody eksperckie w arbitrażu międzynarodowym
Brak kompleksowych ram regulacyjnych dla opinii biegłych (w szczególności eksperci powołani przez partię) jest adresowany instrumentami prawa miękkiego, które zawierają bardziej szczegółowe przepisy dotyczące korzystania z usług ekspertów niż większość przepisów i regulaminów arbitrażowych. Niektóre z tych instrumentów prawa miękkiego zostały omówione poniżej.
1) Zasady IBA dotyczące dowodów
ten Zasady IBA dotyczące przeprowadzania dowodów w międzynarodowym arbitrażu, które zostały ostatnio zrewidowane w 2020 („Zasady dowodowe IBA”), określone w art 5 (Eksperci powoływani przez partię) i artykuł 6 (Eksperci powoływani przez trybunał) bardziej szczegółowa procedura wykorzystania dowodów biegłych w arbitrażu międzynarodowym. Artykuł 5(2) z 2020 IBA Evidence Rules wymienia, co powinno znaleźć się w ekspertyzie, włącznie z, między innymi, kwalifikacje eksperta, oświadczenie o niezależności, jak również opis metody, dowody i informacje wykorzystane przez biegłego przy formułowaniu wniosków. Chociaż zasady dowodowe IBA są instrumentem prawa miękkiego (to znaczy, nie mają mocy prawnej, tak jak prawo siedziby sądu polubownego ma, na przykład), są one bardzo istotne, ponieważ odzwierciedlają panujące praktyki w arbitrażu międzynarodowym, a trybunały arbitrażowe często stoją na ich czele lub bezpośrednio odwołują się do nich w swoich postanowieniach procesowych”. (możesz również przeczytać nasz komentarz na temat rewizje 2020 wersja IBA Dowód Zasady).
2) Wytyczne praktyki CIArb i protokół dotyczący ekspertów
Dyplomowany Instytut Arbitrów (znany jako CIArb) opublikował również przydatne Wytyczne praktyczne dla ekspertów powołanych przez strony i ekspertów powołanych przez trybunał („Wytyczne CIArb”) który zawiera w Załączniku I Protokół dotyczący wykorzystania biegłych świadków powołanych przez strony w arbitrażu międzynarodowym („Protokół CIarb”).
ten Wytyczne CIArb zawiera wskazówki dotyczące uprawnień do powołania eksperta (Artykuł 1), jak ocenić potrzebę opinii biegłych (Artykuł 2), o metodach przeprowadzania dowodów z opinii biegłych (Artykuł 3), w sprawie wskazówek proceduralnych dla ekspertów (Artykuł 4) oraz na testowaniu opinii ekspertów (Artykuł 5).
ten Protokół CIarb ma strukturę podobną do zasad dowodowych IBA, ale ma zastosowanie tylko do biegłych powołanych przez strony i nie obejmuje biegłych powołanych przez trybunał. Protokół CIArb składa się z ośmiu artykułów regulujących:, między innymi, sprawy niezależności (Artykuł 4), przywilej (Artykuł 5) oraz forma oświadczenia biegłego (Artykuł 8). Protokół CIArb jest przeznaczony "w celu uzupełnienia przepisów prawnych oraz przepisów instytucjonalnych lub doraźnych” (Preambuła, dla. 1) i może być przyjęty przez trybunał arbitrażowy "w całości lub w części" lub może być wykorzystany jako wskazówka do przyjęcia procedur dostosowanych do indywidualnych potrzeb (Preambuła, dla. 2.).
3) Zestaw narzędzi do arbitrażu ASA
Szwajcarskie Stowarzyszenie Arbitrażowe opublikowało również na swoim bezpłatnym, interaktywna platforma znana jako Zestaw narzędzi do arbitrażu ASA (widzieć Wprowadzenie do zestawu narzędzi arbitrażowych ASA), za Szablon raportu eksperta, zawierające podstawowe informacje, które są zawarte w sprawozdaniu biegłego, jak również Wskazówki redakcyjne dotyczące ekspertyz, z których pierwszym jest to, że adwokat powinien najpierw spotkać się z ekspertem w celu ustalenia, że biegły popiera stanowisko strony powołującej..
Krytyka dowodów eksperckich w arbitrażu międzynarodowym
1) Criticism Towards Party-Appointed Experts
W środowisku arbitrażowym pojawiły się obawy dotyczące niezależności i bezstronności ekspertów mianowanych przez partię w arbitrażu międzynarodowym, biorąc pod uwagę, że eksperci mianowani przez partię zwykle popierają stanowisko strony powołującej, i dlatego mogą być postrzegani jako "wynajęci pistolety" lub dodatkowi "adwokaci" stron.. Raporty ekspertów sporządzone w niektórych przypadkach były również krytykowane za długie i chaotyczne (na przykład, w kompleksie arbitraże budowlane, które zazwyczaj zawierają wiele faktów), podnosząc tym samym koszty i opóźniając postępowanie.
Sprzeczne opinie ekspertów przeciwnych ekspertów w tych samych kwestiach (które nie są rzadkie) może również przynieść efekt przeciwny do zamierzonego i podważyć sam cel posiadania zeznań biegłych w pierwszej kolejności, która ma pomóc trybunałowi arbitrażowemu w procesie podejmowania decyzji.
Tam są, Niemniej jednak, dostępne środki zaradcze w celu zmniejszenia rozbieżności opinii biegłych, na przykład, spotkanie ekspertów i sporządzenie wspólnej listy uzgodnionych/niezgodnych punktów (widzieć Artykuł 5(4) z 2020 Zasady dowodowe IBA) lub (pójść o krok dalej) wydanie przez ekspertów wspólnego oświadczenia, z których oba mogą być produktywne, choć nie zawsze jest to wykonalne w praktyce.
2) Krytyka wobec ekspertów powołanych przez trybunał
Biegli powołani przez trybunały spotykają się również ze sceptycyzmem ze strony stron, WHO, tak czy owak, mogą podjąć decyzję o powołaniu własnych ekspertów do wspierania ich sprawy. Wątpliwości budzi również fakt, czy trybunał arbitrażowy zasadniczo deleguje swoją funkcję decyzyjną na wyznaczonego eksperta, co może stanowić podstawę do zakwestionowania ważności i wykonalność otrzymanej końcowej nagrody, a także brak kontroli stron nad kosztami takich ekspertów.
* * * *
W podsumowaniu, Eksperci powołani przez strony są bardzo często wykorzystywani w arbitrażu międzynarodowym, pomimo braku szczegółowego reżimu regulacyjnego dla biegłych powołanych przez strony i nieustannej krytyki stosowania dowodów biegłych w ogóle. Częste powoływanie ekspertów jest prawdopodobnie uzasadnione, aby pomóc trybunałowi arbitrażowemu w podejmowaniu decyzji w sprawach wykraczających poza jego kompetencje, zwłaszcza w świetle liczby sporów arbitrażowych, które obracają się wokół skomplikowanych technicznych, kwestie prawne lub kwantowe.