Międzynarodowy arbitraż budowlany na Bliskim Wschodzie

Branża budowlana to wiodący sektor gospodarczy na Bliskim Wschodzie, gdzie każdego roku rozpoczyna się duża liczba projektów infrastrukturalnych wartych miliardy dolarów. Spory budowlane są nieuniknione ze względu na działalność w branży budowlanej, a arbitraż jest preferowanym mechanizmem rozstrzygania takich sporów, szczególnie dla zagranicznych stron.

Spory budowlane są zazwyczaj złożone i intensywne pod względem faktycznym, wymagające wiedzy technicznej i doświadczenia w tej dziedzinie. Powszechnie, jak wszędzie na świecie, spory budowlane pojawiają się z biegiem czasu, Zapłata, zakres prac lub kwestie jakościowe.[1] Często obejmują wiele stron i różnych interesariuszy. Przy dużych projektach infrastrukturalnych i zaangażowanych znaczących globalnych graczach, którzy często polegają na lokalnych wykonawcach, Bliski Wschód nie jest wyjątkiem w wykorzystywaniu międzynarodowego arbitrażu do rozwiązywania sporów. Jeśli chodzi o arbitraż międzynarodowy, termin "międzynarodowy”Nabiera pełnego znaczenia, ponieważ arbitraż na Bliskim Wschodzie jest zazwyczaj interesującą zależnością między lokalnymi przepisami (zazwyczaj preferowany przez krajowego Zamawiającego i lokalnych wykonawców), prawa zagraniczne, często prawo angielskie (zazwyczaj preferowane przez podmioty zagraniczne), różne zasady proceduralne i prawo miejsca arbitrażu, często prawo dużych międzynarodowych ośrodków arbitrażowych, takich jak Londyn, Paryż, Singapur lub Hongkong, które pozostają preferowanymi miejscami wybieranymi przez strony zagraniczne w celu zminimalizowania potencjalnej ingerencji sądów krajowych.

W sektorze prywatnym, strony zazwyczaj mają swobodę wyboru dowolnego prawa materialnego, które będzie regulować ich umowę, oraz negocjowania wszystkich jej aspektów. W kontraktach na roboty publiczne, jednak, istnieją pewne wyjątki, Jak na przykład, na przykład, W Arabii Saudyjskiej, gdzie we wszystkich zamówieniach na roboty budowlane klienci podmiotów rządowych muszą korzystać ze standardowej formy umów rządu Arabii Saudyjskiej.

Tendencja na Bliskim Wschodzie zauważalna w ostatniej dekadzie polega na tym, że kraje pracują nad modernizacją swoich przepisów arbitrażowych w celu dostosowania ich do międzynarodowych standardów. Następnie otwarto znaczną liczbę lokalnych i regionalnych ośrodków arbitrażowych, które w ciągu ostatnich kilku lat przyciągnęły znaczną liczbę spraw.

Wspólne zasady prawne w umowach budowlanych na Bliskim Wschodzie

Każdy kraj na Bliskim Wschodzie ma swój odrębny system prawny; Niemniej jednak, istnieją pewne podobieństwa.[2] Na wszystkie systemy prawne przynajmniej częściowo wpływa islamskie prawo szariatu. Islamski szariat to prawo religii islamskiej wywodzące się ze Świętego Koranu i Sunny, tradycje i praktyki islamskiego proroka Mahometa. Islamski szariat jest szczególnie wpływowy w Arabii Saudyjskiej, kolebka islamu, gdzie islamskie prawo szariatu jest silnie obecne w każdym aspekcie społeczeństwa i stanowi główne źródło prawa (Podstawowe prawo rządzenia, Artykuł 1). Islamski szariat jest również naczelną zasadą zawartą w konstytucjach innych krajów Bliskiego Wschodu, na przykład, w Zjednoczonych Emiratach Arabskich (Konstytucja ZEA, Artykuł 7), Bahrajn (Konstytucja Bahrajnu, Artykuł 2), Kuwejt (Konstytucja Kuwejtu, Artykuł 2), Katar (Konstytucja Kataru, Artykuł 1) i Oman (Konstytucja Omanu, Artykuł 2).

co więcej, systemy prawne krajów prawa cywilnego na Bliskim Wschodzie, takie jak Zjednoczone Emiraty Arabskie, Bahrajn, Kuwejt, Oman i Katar, są pod silnym wpływem egipskiego prawa cywilnego, który był, z kolei, wzorowany na francuskim kodeksie cywilnym.[3] W związku z tym, pewne zasady ogólne, które dotyczą kontraktów budowlanych i często pojawiają się w sporach budowlanych, są wspólne dla wszystkich krajów prawa cywilnego na Bliskim Wschodzie. Te ogólne zasady obejmują:

• Zasada dobrej wiary;[4]
• Domniemane warunki;[5]
• Nadużycie praw;[6]
• Zlikwidowane szkody;[7]
• Wyjątkowe okoliczności (brak przewidywania);[8]
• Siła wyższa;[9]
• Odpowiedzialność kontraktowa;[10]
• Odpowiedzialność dziesięcioletnia;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“Międzynarodowa Federacja Inżynierów Konsultantów”) formy umów są stosowane na Bliskim Wschodzie od lat 70-tych XX wieku, najczęściej jest to umowa w formie czerwonej księgi FIDIC. Historycznie, Warunki kontraktów FIDIC zostały włączone zarówno do sektora publicznego, jak i prywatnego w krajach Zatoki Perskiej. Na przykład, Abu Dhabi zaakceptowało FIDIC jako standardową formę dla wszystkich kontraktów rządowych. Szerokie wykorzystanie kontraktów FIDIC jest szczególnie istotne, biorąc pod uwagę, że większość krajów na Bliskim Wschodzie nie ma określonego zbioru przepisów dotyczących projektów budowlanych i inżynieryjnych, co jeszcze bardziej zwiększa znaczenie wykładni i stosowania ogólnych zasad prawa.

Jest, jednak, nieodłączny paradoks w powszechnym stosowaniu form kontraktów FIDIC na Bliskim Wschodzie, biorąc pod uwagę, że warunki kontraktów FIDIC zostały sporządzone w oparciu o zasady prawa angielskiego i prawa zwyczajowego, mając na uwadze, że większość krajów na Bliskim Wschodzie opiera się na prawie cywilnym i islamskim szariacie. To, naturalnie, prowadzi do pewnego napięcia między warunkami kontraktów opartymi na FIDIC, oraz pewne ogólne zasady zapisane w prawie lokalnym na Bliskim Wschodzie, wymagające pewnych dostosowań do standardowych formularzy FIDIC, jak często zauważają praktycy z doświadczeniem na Bliskim Wschodzie.

Przepisy arbitrażowe krajów Bliskiego Wschodu

Prawie wszystkie kraje na Bliskim Wschodzie, z wyjątkiem Kuwejtu, przyjęły nowoczesne prawa arbitrażowe oparte na Prawo modelowe UNCITRAL:

• Zjednoczone Emiraty Arabskie (ZEA) - Ustawa federalna nr. 6/2018 w sprawie arbitrażu (widzieć Prawo arbitrażowe w Zjednoczonych Emiratach Arabskich);
• Arabia Saudyjska - Arabia Saudyjska dekret królewski nr. M34 / 1433 Prawo arbitrażowe z 2012 (widzieć Arbitraż w Arabii Saudyjskiej), i jego Uchwalono przepisy wykonawcze 22 Może 2017;
• Bahrajn - ustawa Bahrajn nr. 9/2015 o wydawaniu prawa arbitrażowego, (widzieć Arbitraż w Bahrajnie)
• Katarskie Centrum Finansowe (QFC) - Regulamin arbitrażu QFC 2005;
• Międzynarodowe Centrum Finansowe w Dubaju (RÓŻNE) - Ustawa DIFC nr. 1/2008 Prawo arbitrażowe DIFC;
• Globalny rynek w Abu Zabi (ADGM) - Rozporządzenie arbitrażowe ADGM 2015;
• Katar – Prawo katarskie 2 z 2017;
• Oman - dekret Oman Sultani nr. 47/1997 w sprawie upowszechniania prawa arbitrażowego w sporach cywilnych i handlowych (widzieć Arbitraż w Omanie).

Wyjątkiem jest Kuwejt, ponieważ arbitraż w Kuwejcie nadal podlega Dekret z mocą ustawy nr. 38/1980, która nie jest zgodna z prawem modelowym UNCITRAL lub standardami międzynarodowymi iz pewnością wymaga reformy.

Instytucje arbitrażowe i zasady proceduralne

W krajach Bliskiego Wschodu, strony mają swobodę wyboru dowolnej instytucji arbitrażowej lub zasad proceduralnych, lub zdecydować się na do arbitraż. Zazwyczaj, strony międzynarodowe wybierają duże międzynarodowe centra arbitrażowe, takie jak London Court of International Arbitration („LCIA”) lub Międzynarodowa Izba Handlowa („ICC”). Międzynarodowe Centrum Arbitrażowe w Dubaju („DIAC”), znajduje się w DIFC, jest również popularny (widzieć Zasady arbitrażu DIAC). Innym godnym uwagi ośrodkiem w regionie o rosnącej liczbie spraw jest Centrum Arbitrażowe DIFC-LCIA, Założony w 2008, w celu promowania i skutecznego administrowania, sprawny i elastyczny arbitraż i inne postępowania ADR dla stron prowadzących działalność gospodarczą na całym Bliskim Wschodzie. Innym godnym uwagi wydarzeniem było otwarcie Przedstawicielstwo ICC w Abu Zabi w 2017 znajduje się na globalnym rynku w Abu Zabi (ADGM), pierwsze biuro MTK na Bliskim Wschodzie. W styczniu 2021, otworzył również Międzynarodowy Sąd Arbitrażowy ICC 5^ten biuro zarządzania sprawami w Abu Zabi, których działalność ma się rozpocząć w kwietniu tego roku,[12] kolejny mile widziany postęp, który powinien pomóc w ustanowieniu Abu Zabi jako międzynarodowego ośrodka arbitrażowego, oprócz Dubaju. Regionalne ośrodki arbitrażowe obejmują m.in.:

• Centrum pojednawczo-arbitrażowe w Abu Zabi (ADCCAC);
• Handlowe centrum pojednawcze w Ajman (ACCA);
• Bahrain Chamber for Dispute Resolution - American Arbitration Association (BCDR-AAA);
• Centrum Arbitrażowe DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Międzynarodowe Centrum Arbitrażowe w Dubaju (DEAC);
• Emirates Marbit Arbitration Center (EMAV);
• Centrum arbitrażu handlowego GCC, z siedzibą w Bahrajnie;
• Centrum Arbitrażowe ICC-ADGM (ICC-ADGM);
• Międzynarodowe Islamskie Centrum Pojednania i Arbitrażu, z siedzibą w Dubaju;
• Centrum arbitrażu handlowego w Kuwejcie (KCAC);
• Międzynarodowe Centrum Koncyliacji i Arbitrażu w Katarze (SZYBKI);
• Centrum Pojednania i Arbitrażu Handlowego w Ras Al Khaimah;
• Saudyjskie Centrum Arbitrażu Handlowego (SCCA), widzieć Arbitraż handlowy w Arabii Saudyjskiej: Saudyjskie Centrum Arbitrażu Handlowego;
• Sharjah International Commercial Arbitration Center (SICAC).

Uznawanie i wykonywanie zagranicznych orzeczeń arbitrażowych na Bliskim Wschodzie

Prawie wszystkie państwa na Bliskim Wschodzie przystąpiły do ​​Konwencji o uznawaniu i wykonywaniu zagranicznych orzeczeń arbitrażowych („Konwencja nowojorska”). Kuwejt stał się umawiającą się stroną w 1978, Bahrajn w 1988, Arabia Saudyjska w 1994, Oman w 1999 i, niedawno, Katar w 2002 i ZEA w 2006.[13] W praktyce, jednak, problemy z wykonaniem zagranicznych orzeczeń arbitrażowych nie są rzadkością, zwłaszcza w Arabii Saudyjskiej, gdzie pomimo nowoczesnego Prawo wykonawcze uchwalona w 2012, niektóre orzeczenia arbitrażowe wydane poza Arabią Saudyjską nie mogą być wyegzekwowane, przede wszystkim, na podstawie „wyjątek od porządku publicznego”. W związku z tym, podczas gdy firmy międzynarodowe zyskują coraz większe zaufanie na Bliskim Wschodzie jako forum rozwiązywania sporów budowlanych, nadal istnieje możliwość wprowadzenia ulepszeń, zwłaszcza w zakresie uznawania i wykonywania orzeczeń arbitrażowych.

• Nina Jankovic, Aceris Law LLC

[1] NAWET, Arbitraż budowlany na Bliskim Wschodzie, kwiecień 2017.

[2] S.. Brekoulakis; re. Brynmor Thomas, NAWET, Przewodnik po arbitrażu budowlanym, „Orzechy i śruby arbitrażu budowlanego w regionie MENA: aktualizacja”, pp. 292-293.

[3] S.. Brekoulakis; re. Brynmor Thomas, NAWET, Przewodnik po arbitrażu budowlanym, „Orzechy i śruby arbitrażu budowlanego w regionie MENA: aktualizacja”, P. 292.

[4] Widzieć, na przykład, Artykuł 148(1) Egipski kodeks cywilny; Artykuł 129 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 197 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 172 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 246 Kodeks cywilny ZEA.

[5] Widzieć, na przykład, Artykuł 148 (2) Egipski kodeks cywilny; Artykuł 127 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 195 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 172 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 246 Kodeks cywilny ZEA; Artykuł 156 Omański Kodeks Cywilny.

[6] Widzieć, na przykład, Artykuł 5 Egipski kodeks cywilny; Artykuł 28 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 30 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 63 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 106 Kodeks cywilny ZEA; Artykuł 59 Omański Kodeks Cywilny.

[7] Widzieć, na przykład, Artykuł 244 Egipski kodeks cywilny; Artykuł 226 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 303 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 266 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 390 Kodeks cywilny ZEA.

[8] Widzieć, na przykład, Artykuł 147(2) Egipski kodeks cywilny; Artykuł 130 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 198 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 171 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 249 Kodeks cywilny ZEA; Artykuł 159 Omański Kodeks Cywilny.

[9] Widzieć, na przykład, Artykuł 373 Egipski kodeks cywilny; Artykuł 364 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 437 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 402 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 472 Kodeks cywilny ZEA; Artykuł 339 Omański Kodeks Cywilny.

[10] Widzieć, na przykład, Artykuł 157 Egipski kodeks cywilny; Artykuł 140 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 192 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 402 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 272 Kodeks cywilny ZEA; Artykuł 171 Omański Kodeks Cywilny.

[11] Widzieć, na przykład, Artykuł 650 Egipski kodeks cywilny; Artykuł 615 Kodeks cywilny Bahrajnu, Artykuł 667 Kodeks cywilny Kuwejtu, Artykuł 688 Katarski Kodeks Cywilny, Artykuł 877 Kodeks cywilny ZEA.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries