Globalizacja skłoniła świat do zawierania transakcji międzynarodowych i transgranicznych umów kredytowych. Żadnego naruszenia nie można rozwiązać wyłącznie lokalnie. Ewoluowała potrzeba rozwiązania międzynarodowego. Jedyną metodą, która mogłaby położyć kres międzynarodowemu zamieszaniu, okazał się arbitraż. A zatem, arbitraż międzynarodowy jest coraz częściej uznawany za preferowane forum rozstrzygania sporów dotyczących międzynarodowych umów pożyczkowych, chociaż nie wyparła jeszcze całkowicie tradycyjnego postępowania sądowego.
Międzynarodowe umowy pożyczkowe
Umowa pożyczki to formalna umowa, która zawiera ważne informacje na temat kontrahenta, obowiązki, i warunki kredytu. Warunki te mogą być, między innymi, kwotę pożyczki, rodzaj udzielanego kredytu, harmonogram spłat, i stopę procentową.[1] Umowa nie może mieć charakteru pożyczki, jeśli nie przewiduje spłaty na warunkach określonych w umowie. Cechą wyróżniającą pożyczkę jest zwrot pożyczonej kwoty.
Międzynarodowe umowy pożyczkowe zazwyczaj zawierają następujące warunki, które należy uznać za prawnie wiążące.[2] Pierwszy, każda legalna umowa pożyczki musi zawierać kwotę pożyczki dokładnie określoną i podaną w umowie. druga, przez większość czasu, należy obliczyć stopę procentową. Odsetki stanowią koszt pożyczenia środków. Trzeci, należy określić metody spłaty. Umowa powinna zawierać przejrzysty harmonogram spłat, który zawiera szczegółowe informacje dotyczące kwoty i częstotliwości spłat oraz całkowitego okresu spłaty pożyczki.[3] Czwarty, prawnie wiążąca umowa pożyczki musi zawierać ramy czasowe, w których należy ją spłacić, i piąty, uwzględniono wszelkie postanowienia szczególne, takich jak okres wypowiedzenia, itp., należy określić.
Finansowanie transgraniczne wymaga bardziej uporządkowanych umów pożyczek z numerowanymi warunkami i określonymi stopami procentowymi. Pożyczka w tej kategorii wymaga stabilnego i bezpiecznego szablonu zarówno dla pożyczkodawcy, jak i pożyczkobiorcy. Posiadanie jasnej umowy może zmniejszyć wszelkie pojawiające się niepewności w transakcjach obejmujących wiele jurysdykcji. Zawsze musi istnieć przepis dotyczący kwestii ograniczania ryzyka, takich jak zmienność waluty, niestabilność polityczna, i zdolność kredytową, dostosowane do indywidualnych potrzeb, zawierające mechanizmy zarządzania niedotrzymaniami zobowiązań lub nieprzewidywalnymi zmianami.[4]
dodatkowo, umowy transgraniczne, szczególnie bankowe, musi zawierać postanowienia zgodne z przepisami międzynarodowymi i lokalnymi, takich jak przeciwdziałanie praniu pieniędzy (AML)[5] i Poznaj swojego klienta (KYC)[6] wymagania.
Wyżej wymienione postanowienia mogą zwiększyć pewność i zaufanie pożyczkodawców lub pożyczkobiorców oraz skłonić ich do inwestowania na rynkach zagranicznych w bardziej ryzykowne sposoby. Mogą również umożliwić pożyczkodawcom lub pożyczkobiorcom dostęp do niezbędnych informacji.
Najczęstsze spory dotyczące umów kredytowych
Jednym z najczęstszych sporów dotyczących umów kredytowych jest naruszenie umowy. Naruszenia często mają miejsce, gdy pożyczkobiorcy nie wywiązują się ze swoich zobowiązań płatniczych. Kredytobiorcy muszą przestrzegać „przymierza”, które nakładają na nich określone obowiązki/ograniczenia.[7] Przymierza można podzielić na pozytywne i negatywne. Pozytywne pokazują, że pożyczkobiorca musi czegoś nie dopełnić, natomiast ujemne wskazują, że pożyczkobiorca postępuje w sposób zabroniony (jak nabycie większego długu). Naruszenie tych ustaleń prowadzi do naruszenia umowy.
Kwestie niewykonania zobowiązań są powszechnie obecne w umowach kredytowych i są najczęściej związane z siłą wyższą i nieoczekiwanymi zdarzeniami życiowymi. Zdarzenia takie jak potencjalna niestabilność polityczna lub pandemie powodują, że pożyczkobiorcy przestają wywiązywać się ze swoich zobowiązań, czasami zgodnie z prawem, a czasami jedynie wykorzystując to wydarzenie jako pretekst. W międzynarodowym otoczeniu, często powoduje to konflikt ze względu na rozbieżne normy prawne:
Większość ustawodawców krajowych ustanawia przepisy regulujące te kwestie, ale zasady wypracowane w prawie krajowym, takie jak frustracja (angielskie prawo), niemożność wykonania (systemy prawa cywilnego) lub niewykonalność (Prawo amerykańskie) może oznaczać istotne różnice. A zatem, mogą wystąpić te same okoliczności zwalniają stronę z odpowiedzialności w jednym systemie prawnym, a nie w innym.[8]
Spory mogą również dotyczyć obowiązującego prawa lub przepisów jurysdykcyjnych. Wybór odpowiedniego prawa właściwego dla każdej umowy pożyczki może znacząco wpłynąć na wykonalność umowy i może prowadzić do problemów w zakresie egzekwowania prawa w różnych jurysdykcjach: „Kwestie dotyczące jurysdykcji często pojawiają się, gdy strony z różnych systemów prawnych zawierają umowy, co prowadzi do złożoności w ustalaniu, które przepisy mają zastosowanie. Ta niejasność prawna może powodować spory trudne do rozwiązania, zwłaszcza gdy prawo właściwe nie jest wyraźnie określone w umowie.”[9]
Klauzule arbitrażowe w umowach kredytowych
Włączenie klauzuli arbitrażowej do umów kredytu zaświadcza, że spory wynikające z umów będą rozstrzygane w drodze arbitrażu. Biorąc pod uwagę złożoność zagadnień bankowości międzynarodowej, strony przeważnie wolą rozwiązywać te problemy w drodze arbitrażu niż na drodze sądowej (ze względu na międzynarodowy charakter tego pierwszego i międzynarodową wykonalność orzeczeń arbitrażowych).
Klauzule arbitrażowe powinny zawierać (1) wybrane zasady arbitrażu, takich jak ICC, SIAC, LCIA, itp., (2) siedziba arbitrażu, miejsce, w którym będzie prowadzony arbitraż (zwykle w pierwotnej lokalizacji jednej ze stron) – oraz prawo procesowe regulujące arbitraż, i (3) język postępowania.[10]
Międzynarodowy charakter arbitrażu zapewnia obu stronom bezpieczne i bezstronne środowisko (czy to pożyczkobiorca, czy pożyczkodawca). Strony mogą określić neutralną lokalizację, niezależni arbitrzy, oraz arbitrzy posiadający wiedzę specjalistyczną w złożonych kwestiach i sektorach. Arbitraż zapewnia także elastyczność w zakresie przesłuchań (osobiście, hybrydowy lub 100% wirtualny). Kluczową zaletą jest możliwość doboru sędziów posiadających odpowiednią wiedzę specjalistyczną:
Wiele sporów na rynkach finansowych ma charakter wysoce techniczny i wymaga doświadczenia w praktyce rynkowej, zwyczaj, i użytkowanie, jednak brak wyspecjalizowanego sądu merytorycznego ds. finansów, zarówno na poziomie krajowym w wielu jurysdykcjach, jak i na poziomie międzynarodowym, tworzy pustkę po starannie dobranym panelu arbitrażowym, składa się z jednego lub większej liczby arbitrów posiadających wymagane doświadczenie, może wypełnić. Dostosowując zasady i procedury arbitrażowe do konkretnych problemów tych rynków, można się jedynie spodziewać, że atrakcyjność tej alternatywy będzie jeszcze większa.[11]
Podstawowa zaleta w kontekście międzynarodowym, jednak, jak już wspomniano, jest to, że orzeczenia arbitrażowe mogą być łatwo egzekwowane na szczeblu międzynarodowym w ramach Konwencji Nowojorskiej, umożliwiające wykonanie orzeczeń arbitrażowych w (aktualny) 172 Państwa będące stronami Konwencji Nowojorskiej.
Precedens prawny w międzynarodowych umowach pożyczkowych
Spory dotyczące umów kredytowych często rozwiązywane są w drodze arbitrażu.
Walizka EBI przeciwko. Syria[12] to jeden z najbardziej znanych sporów w sektorze finansowym. Na 18 październik 2023, Sąd Unii Europejskiej wydał orzeczenie na korzyść Europejskiego Banku Inwestycyjnego (EBI) przeciwko Syryjskiej Republice Arabskiej. Spór dotyczył umowy pożyczki na usprawnienie syryjskiego systemu przesyłu energii elektrycznej.
Historia stojąca za tym orzeczeniem zaczyna się w grudniu 2000, kiedy EBI i Syria zawarły umowę pożyczki w celu sfinansowania wzmocnienia syryjskiej infrastruktury przesyłu energii elektrycznej. Syria nie wywiązała się ze swoich zobowiązań wynikających z tej umowy. EBI zwrócił się o środki prawne, powołując się na klauzulę arbitrażową w umowie kredytowej, i złożył pozew na podstawie art 272 Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej (TFUE). Wyrok ten podkreśla wykonalność klauzul arbitrażowych w międzynarodowych umowach pożyczkowych i podkreśla obowiązki prawne suwerennych państw w zakresie honorowania zobowiązań finansowych.
Nieprzestrzeganie warunków umowy kredytowej często może prowadzić do sporów dotyczących stóp procentowych i ich cen. Kwestia, czy wszystkie takie spory można rozwiązać w drodze arbitrażu, staje się coraz mniej istotna jako kwestia prawna.
Znany przypadek Realizacja czeku Buckeye, Inc. v. Cardegna[13] jest jednym z takich przykładów. Sprawa powstała, gdy John Cardegna i inni złożyli pozew zbiorowy przeciwko Buckeye Check Cashing, Inc., zarzucając, że zawarte przez nich umowy pożyczki do wypłaty były nielegalne w świetle prawa stanu Floryda, ponieważ pobierały lichwiarskie stopy procentowe. Twierdzili, że te umowy są nieważne od początku (od początku) ze względu na ich nielegalność. Podstawowym pytaniem prawnym było to, czy sąd lub arbiter powinien rozstrzygać, czy umowa zawierająca zapis na sąd polubowny jest nieważna ze względu na niezgodność z prawem.
Stany Zjednoczone. Sąd Najwyższy, w decyzji napisanej przez sędziego Antonina Scalię, orzekł, że kwestie dotyczące ważności umowy jako całości muszą być rozstrzygane przez arbitra, nie sąd, jeżeli umowa zawiera klauzulę arbitrażową. Orzeczenie to opierało się na zasadzie „rozdzielności”, który traktuje klauzulę arbitrażową jako niezależną od reszty umowy. W związku z tym, chyba że sama klauzula arbitrażowa zostanie wyraźnie zakwestionowana, wszelkie kwestie dotyczące legalności umowy powinny być rozstrzygane w drodze arbitrażu.
Decyzja ta wzmocniła zdecydowaną politykę Federalnej Ustawy o Arbitrażu faworyzującą arbitraż i wyjaśniła, że nawet jeśli zarzuca się, że umowa jest nieważna, spory dotyczące jego wykonalności powinny nadal być kierowane do arbitrażu, jeżeli istnieje klauzula arbitrażowa. Podkreśla prymat arbitrażu nad interwencją sądową w sporach, w których umowy zawierają klauzule arbitrażowe, wyrównywanie USA. prawa z praktyką arbitrażu międzynarodowego.
Wniosek
Arbitraż międzynarodowy okazał się niezastąpionym narzędziem w rozwiązywaniu sporów wynikających z umów kredytowych, zwłaszcza w finansowaniu transgranicznym. Globalny charakter współczesnych transakcji finansowych sprawił, że rozwiązania lokalne stały się niewystarczające, ponieważ różne systemy prawne i ramy regulacyjne komplikują rozstrzyganie sporów. Arbitraż zapewnia neutralność, elastyczny, i oparta na ekspertach alternatywa dla sporów sądowych, umożliwienie stronom skutecznego poruszania się po zawiłościach międzynarodowych umów pożyczek.
[1] K.. Peterdy'ego, Umowa pożyczki, https://Corporatefinanceinstitute.com/resources/commercial-lending/loan-agreement/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[2] S.. Wengryn, Umowa pożyczki: Profesjonalny przewodnik po skutecznym strukturyzacji, https://www.contracthero.com/en/blog/umowa-pożyczki (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[3] S.. Wengryn, Umowa pożyczki: Profesjonalny przewodnik po skutecznym strukturyzacji, https://www.contracthero.com/en/blog/umowa-pożyczki (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[4] ZA. Hala, Transgraniczne umowy pożyczkowe: Ramy prawne zgodności, https://aaronhall.com/cross-border-loan-agreements-legal-framework-for-compliance/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[5] Dyrekcja Generalna ds. Stabilności Finansowej, Unia usług finansowych i rynków kapitałowych, Przeciwdziałanie praniu pieniędzy i finansowaniu terroryzmu na poziomie UE, https://Finance.ec.europa.eu/financial-crime/przeciwdziałanie praniu pieniędzy i przeciwdziałaniu-finansowaniu-terroryzmowi-eu-level_en (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[6] SEON Technologies Ltd., Proces weryfikacji KYC: 3 Kroki do zgodności, https://seon.io/resources/kyc-verification-process/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[7] K.. Peterdy'ego, Umowa pożyczki, https://Corporatefinanceinstitute.com/resources/commercial-lending/loan-covenant/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[8] Międzynarodowa Izba Handlowa, Klauzule ICC dotyczące siły wyższej i trudności, https://iccwbo.org/business-solutions/model-contracts-clauses/icc-force-majeure-and-hardship-clauses/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024) (podkreślenie dodane).
[9] ZA. Hala, Transgraniczne umowy pożyczkowe: Ramy prawne zgodności, https://aaronhall.com/cross-border-loan-agreements-legal-framework-for-compliance-2/ (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[10] Konwencja o uznawaniu i wykonywaniu zagranicznych orzeczeń arbitrażowych.
[11] jot. Złoty i P. Wernera, Współczesna rola arbitrażu w bankowości i finansach, w J.. Złoty, i C. Lam (Eds), Międzynarodowe spory finansowe: Arbitraż i Mediacja (2015), wyd. internetowe, Akademik Oksfordzki, https://doi.org/10.1093/law/9780199687862.003.0001 (ostatni dostęp 29 listopad 2024).
[12] EBI przeciwko. Syria, T-468/22 (18 październik 2023).
[13] Realizacja czeku Buckeye, Inc. v. Cardegna, 546 USA. 440 (2006).