Światowy sektor energetyczny zmienia się znacząco pod względem skroplonego gazu ziemnego (LNG) staje się coraz ważniejsze w zaspokajaniu rosnącego zapotrzebowania na energię i rozwiązywaniu problemów środowiskowych. Jeszcze przed Covid-19, rynki gazu ziemnego przeszły tak szybką ewolucję, że zerwały zawarte długoterminowe umowy na dostawy, co doprowadziło do fali arbitrażu cenowego LNG. Chociaż arbitraż cenowy LNG może wiązać się z niepewnością, arbitraż nadal pozostaje preferowaną metodą rozwiązywania sporów. Strony mogą odegrać rolę w minimalizowaniu niepewności w arbitrażu cenowym LNG, przede wszystkim poprzez staranne sporządzenie umowy. Niniejsza notatka dotyczy arbitrażu cenowego LNG, podkreślając ich tło, wyzwania, jakie się z nimi wiążą, i praktyczne sposoby łagodzenia niepewności w tym stale zmieniającym się środowisku.
Kontekst arbitrażu cenowego LNG
LNG jest uznawany za kluczowe źródło energii na całym świecie. Odgrywa znaczącą rolę w zaspokajaniu rosnącego zapotrzebowania na energię i ograniczaniu emisji gazów cieplarnianych w porównaniu z innymi paliwami kopalnymi. LNG jest formą gazu ziemnego schłodzoną do temperatury ok -162 stopnie Celsjusza (-260 stopni Fahrenheita) pod ciśnieniem atmosferycznym, co powoduje jego kondensację do stanu ciekłego. LNG ma kilka zalet w porównaniu z tradycyjnym gazem ziemnym, w tym zmniejszoną objętość, zwiększona gęstość energii, dostęp do rynku globalnego i wszechstronność.
Raz upłynniony, LNG jest zwykle przechowywany w izolowanych zbiornikach przed transportem wyspecjalizowanymi przewoźnikami LNG, które są specjalnie zbudowanymi statkami wyposażonymi w zbiorniki kriogeniczne. W miejscu docelowym, LNG podlega regazyfikacji przy użyciu wymienników ciepła, przekształcenie go z powrotem w stan gazowy przed dystrybucją.
Wyzwania związane z arbitrażami cenowymi LNG
Tradycyjnie, większość umów na dostawy LNG miała formę długoterminowych umów sprzedaży i zakupu (SPA), często z możliwością przedłużenia lub odnowienia. jednak, wahania cen ropy naftowej spowodowały istotne zmiany w sile przetargowej pomiędzy kupującymi i sprzedającymi w długoterminowych umowach sprzedaży gazu indeksowanego do ropy naftowej (GSA).[1] Szczególnie w Azji, wzrost cen ropy naftowej i awaria nuklearna w Fukushimie stworzyły nieprzewidziany popyt na LNG. To spowodowało, że uczestnicy rynku chcieli polegać na kontraktach krótkoterminowych. w konsekwencji, strony, które zawarły umowy długoterminowe, starały się aktywować klauzule dotyczące przeglądu cen lub ponownego otwarcia. Klauzule te pozwalają na okresową renegocjację ceny kontraktu w odpowiedzi na istotne zmiany na rynku energii mające wpływ na wartość gazu. W rezultacie, nastąpił znaczny wzrost arbitrażu cenowego LNG.[2]
Większość arbitrażu cenowego LNG ma charakter poufny. jednak, niektóre orzeczenia publiczne wzbudziły pytania o przydatność arbitrażu w tym kontekście. Niektórzy uczeni twierdzą, że spory dotyczące cen LNG w przypadku skierowania ich do arbitrażu są nieprzewidywalne.[3] Zdarzały się przypadki, w których trybunały arbitrażowe pozornie odstąpiły od warunków uzgodnionych przez strony (i, w niektórych przypadkach, z argumentów podnoszonych przez strony w toku arbitrażu) narzucenia własnej preferowanej struktury cenowej.
W Atlantycki LNG v. Gazu ziemnego,[4] po uruchomieniu przez jedną ze stron klauzuli rewizji cen, trybunał wydał ostateczne orzeczenie w r 2008 i podjęła decyzję o nałożeniu systemu podwójnych cen, o który żadna ze stron nie wnioskowała w swoich uwagach ani którego nie zatwierdziła. Taki wynik był możliwy dzięki pozostawionej arbitrom możliwości osiągnięcia „uczciwa i sprawiedliwa rewizja” ceny kontraktowej.
Takie samo podejście przyjął Trybunał Arbitrażowy w wyroku ws Kwinteta Węgiel arbitraż. Na wniosek stron ustalamy kilka cen na kolejne pięć lat, trybunał arbitrażowy dostosował cenę kontraktową, kieruje się przede wszystkim umownym wymogiem „osiągnąć sprawiedliwą i rozsądną korektę”. Wyrok został zakwestionowany przez powodów, który podnosił, że dostosowanie umowy przez arbitra wykraczało poza parametry ustalone przez strony. jednak, sąd uznał, że umowa przyznała sądowi polubownemu właściwość do interpretacji woli stron i oddalił skargę na wyrok.[5]
W sprawie ICC nr. 12936,[6] trybunał arbitrażowy stwierdził, że ustne i milczące zmiany dokonane przez strony umowy wskazywały na zamiar jej rewizji i odstąpienia od uzgodnionego wymogu formy. Praktyka stron mogła zatem prowadzić do rewizji umowy bez zachowania określonej procedury umownej.
Jak złagodzić niepewność w arbitrażu cenowym LNG
Arbitraż pozostaje preferowaną metodą rozwiązywania sporów dotyczących LNG. Zamiast odwracać się od arbitrażu, strony powinny poświęcić więcej uwagi opracowaniu mechanizmu cenowego i klauzul arbitrażowych. W tej sekcji przedstawiono praktyczne porady dotyczące zmniejszania niepewności w kontekście arbitrażu cenowego LNG.
Ogranicz władzę sądu arbitrażowego: tym bardziej szczegółowe są postanowienia umowne dotyczące przeglądu cen, tym węższe uprawnienia trybunału do zmiany umowy. To jest, w związku z tym, zalecono wyjaśnienie w umowie, że możliwość odstąpienia przez trybunał od formuły umownej jest bardzo ograniczona lub nie istnieje.[7] Strony mogą także wyraźnie wyłączyć prawo sądu arbitrażowego do wydania wyroku w oparciu o subiektywne zasady sprawiedliwości, uczciwość, słuszność, i dobre sumienie. Jeżeli trybunał podejmie wówczas decyzję o znacznym dostosowaniu lub modyfikacji umowy, strony mogą zaskarżyć orzeczenie ze względu na przekroczenie uprawnień sądu arbitrażowego.[8]
Dołącz klauzulę arbitrażową obejmującą spory dotyczące ceny: strony, które chcą rozstrzygać spory dotyczące cen w drodze arbitrażu, powinny to wyraźnie zaznaczyć. Zaleca się zamieszczenie zapisu stanowiącego, że spory powstałe na tle lub w związku z klauzulą rewizji ceny (lub ponownie otwarta klauzula) powinny zostać omówione i ostatecznie rozstrzygnięte w drodze arbitrażu.[9]
Wybierz właściwe prawo właściwe: należy pamiętać, że wybór prawa właściwego może mieć wpływ na zakres, w jakim trybunał może odstąpić od postanowień umownych. Wybór prawa właściwego, które nie uznaje trudności za ważną podstawę do zmiany umowy (na przykład, angielskie prawo) jest polecany. Zmniejszy to szansę na znalezienie przez sąd prawnego uzasadnienia dla odstąpienia od zapisów umownych.[10]
Rozważ skorzystanie z arbitrażu baseballowego w celu ustalenia ceny kontraktowej: aby uniknąć „podzielenia dziecka” przez trybunał arbitrażowy, umowa może przewidywać, że każda ze stron złoży ostateczną ofertę lub propozycję rozwiązania sporu. Trybunał ma wówczas obowiązek wybrać jedną z ostatecznych ofert przedstawionych przez strony, bez żadnych modyfikacji.[11]
Zapewnij stronom możliwość rozdzielenia postępowania: aby obniżyć koszty i zachęcić do rozliczeń, strony mogą z góry zgodzić się na rozdzielenie spornych kwestii. W tym przypadku, trybunał najpierw ustaliłby, czy mechanizm przeglądu cen został odpowiednio uruchomiony, biorąc pod uwagę panujące warunki rynkowe. W drugiej fazie, trybunał oceniłby wpływ zdarzenia inicjującego na cenę.[12]
Należy zapewnić możliwość wskazania przez trybunał preferowanego rozwiązania stronom w wyroku częściowym: strony mogą uzgodnić, że trybunał arbitrażowy określi, jakie korekty są wymagane we wzorze ceny kontraktowej, aby obliczyć cenę kontraktową w wyroku częściowym. Strony zachowują swobodę ubiegania się o dalsze rozstrzygnięcie w celu ustalenia ceny kontraktowej w przypadku braku porozumienia.[13]
Wybierz odpowiedniego arbitra(s): aby zmniejszyć ryzyko nieoczekiwanych rezultatów, zaleca się wybór arbitra posiadającego szeroką wiedzę na temat branży dostaw gazu i jej cen.[14]
Wniosek
Z naciskiem na poufność, wykonalność międzynarodowa, oraz możliwość wyboru członków trybunału posiadających odpowiednią wiedzę branżową, arbitraż bardzo dobrze nadaje się do rozstrzygania sporów wynikających z przeglądów cen LNG. Niedawny wzrost liczby sporów dotyczących ceny LNG służy nie tylko jako ostrzeżenie dla stron, które jeszcze nie spotkały się z takimi sporami, ale także jako przypomnienie wyjątkowej pozycji arbitrażu – prywatnego, dostosowane i możliwe do wyegzekwowania na szczeblu międzynarodowym – w celu rozwiązania takich konfliktów.
[1] b. Hollanda i S. Stynka, Arbitraż dotyczący LNG (Globalny przegląd arbitrażu, 2022).
[2] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017).
[3] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017).
[4] Atlantic LNG Company of Trynidad i Tobago przeciwko. Cel zrównoważonego rozwoju dotyczący dostaw gazu ziemnego, SA., Ostateczna nagroda, 17 styczeń 2008.
[5] Quintette Coal Ltd. v. Korporacja Nippon Steel, 1991 Czy LII 5708 (p.n.e. Kalifornia).
[6] Numer sprawy ICC. 12936.
[7] S.. Bieri, Klauzule arbitrażowe w umowach o dostawę gazu (Blog Arbitrażowy Kluwer, 2014); mi. Kaufmana i S. Swinkowska, Spory dotyczące gazu i skroplonego gazu ziemnego w Ameryce Łacińskiej: Kwestie siły wyższej, Trudność, i otwieracze cen (Kluwer Prawo międzynarodowe 2021), P. 138; P.. Lorfowanie, Dostosowywanie umów przez arbitrów (Kluwer Prawo międzynarodowe 2018), P. 71.
[8] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017).
[9] do. Tevendale’a i C. Morgana (pomoc w praktycznym arbitrażu prawniczym), Spory dotyczące ceny gazu: klauzula arbitrażowa wraz ze sporządzeniem notatek (Thomsona Reutera).
[10] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017).
[11] S.. Bieri, Klauzule arbitrażowe w umowach o dostawę gazu (Blog Arbitrażowy Kluwer, 2014).
[12] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017); do. Tevendale’a i C. Morgana (pomoc w praktycznym arbitrażu prawniczym), Spory dotyczące ceny gazu: klauzula arbitrażowa wraz ze sporządzeniem notatek (Thomsona Reutera).
[13] do. Tevendale’a i C. Morgana, Unikanie nieprzewidywalnych rezultatów w sporach dotyczących ceny gazu: pomaganie trybunałom w znalezieniu najlepszego wyniku (Thomsona Reutera, 2017); do. Tevendale’a i C. Morgana (pomoc w praktycznym arbitrażu prawniczym), Spory dotyczące ceny gazu: klauzula arbitrażowa wraz ze sporządzeniem notatek (Thomsona Reutera).
[14] Sandra De Vito Bieri, Klauzule arbitrażowe w umowach o dostawę gazu (Blog Arbitrażowy Kluwer, 2014).