Środki tymczasowe mogą być skutecznym instrumentem ochrony praw stron w arbitrażu. Chociaż nie ma powszechnie akceptowanej definicji, środki tymczasowe są, W ogólnych warunkach, środki zaradcze lub ulgi mające na celu ochronę praw stron.
W międzynarodowym arbitrażu, przepisy instytucjonalne na ogół milczą co do standardów i zasad przyznawania środków tymczasowych .. Niemniej jednak, arbitrzy mają na ogół dużą swobodę w orzekaniu w oparciu o te standardy .. W ten sposób, arbitrzy mogą odwoływać się do przepisów krajowych, na przykład, prawo miejsca arbitrażu, lub prawo wykonania orzeczenia. Zasady arbitrażu i orzecznictwo arbitrażowe mogą również stanowić wskazówki dla arbitrów (na przykład, niektóre zredagowane przez MTK decyzje dotyczące środków tymczasowych są publicznie dostępne).
Charakterystyka środków tymczasowych
Chociaż charakterystyka środków tymczasowych w arbitrażu międzynarodowym może się różnić w zależności od obowiązujących przepisów i zasad proceduralnych, jest kilka podstawowych funkcji, które są wymienione poniżej:
Pierwszy, środki tymczasowe wymagają istnienia sporu. Innymi słowy, wnioski o środki tymczasowe zakładają, że istnieje spór i oczekuje się ostatecznego orzeczenia.
druga, żądany środek zaradczy musi być tymczasowy lub tymczasowy. Oznacza to, że poszukiwany środek jest potrzebny tylko przez określony czas, zazwyczaj do momentu wydania ostatecznej nagrody. Należy zauważyć, jednak, że środki tymczasowe mogą przybierać różne formy. Na przykład, Artykuł 35(4) z Regulamin arbitrażowy Holenderskiego Instytutu Arbitrażowego (NAI) określa, że decyzja o zastosowaniu środka tymczasowego może zostać podjęta w formie postanowienia lub wyroku”, co może mieć znaczenie, ponieważ orzeczenia z większym prawdopodobieństwem będą wykonalne przed sądami krajowymi:
Artykuł 35 – Tymczasowa ulga w ogólności
4. Postanowienie o zadośćuczynieniu tymczasowej może zostać podjęte w formie postanowienia sądu polubownego lub w formie wyroku sądu polubownego, do których mają zastosowanie postanowienia Sekcji Piątej i Szóstej;. Na prośbę strony, trybunał arbitrażowy, po wysłuchaniu drugiej strony lub stron, może zamienić postanowienie sądu polubownego na wyrok sądu polubownego, w którym określa wniosek ..
Trzeci, środki tymczasowe nie mogą przekraczać ostatecznego zadośćuczynienia lub żądanej ochrony prawnej, ponieważ środek tymczasowy jest podporządkowany ostatecznej uldze. W tej samej żyle, nie będzie potrzeby stosowania środków tymczasowych, jeżeli ostateczna decyzja sama w sobie odpowiada interesom stron, o których mowa.
Czwarty, środki tymczasowe powinny zostać przyznane w przypadku gdy prawa stron są zagrożone do czasu, gdy, przynajmniej, wydanie ostatecznej nagrody. Takie ryzyko rozumiane jest jako „pilna sprawa”, co jest zazwyczaj postrzegane jako warunek wstępny przyznania tymczasowej ulgi;.
Piąty, tymczasowy charakter ochrony określa, że środki tymczasowe mogą zostać poddane przeglądowi i/lub zmienione przed wydaniem ostatecznego orzeczenia.
Wymagania dotyczące środków tymczasowych w arbitrażu międzynarodowym
Ogólnie, o przyznanie środków tymczasowych, musi być silny pokaz konieczności i pilności. Oprócz tych dwóch wymagań, ustawodawstwo krajowe i regulamin arbitrażowy rzadko opisują szczegółowo wymagania dotyczące przyznania tymczasowych środków arbitrażowych.
Artykuł 17 A z UNCITRAL Model ustawy o międzynarodowym arbitrażu handlowym, jednak, przyjmuje inne podejście. Stanowi on, że strona ubiegająca się o środki tymczasowe musi udowodnić trybunał arbitrażowy, że istnieją następujące warunki::
- nieodwracalna szkoda;
- przeważająca nad ewentualną szkodą dla innych stron; i
- rozsądna perspektywa sukcesu na poziomie merytorycznym,.
Zasady instytucjonalne zazwyczaj nie zawierają szczegółowych standardów dotyczących przyznawania środków tymczasowych provision. Zazwyczaj, regulamin arbitrażowy przyzna arbitrowi(s) szeroka swoboda w przyznawaniu środków tymczasowych, Jak na przykład "tam, gdzie trybunał uzna to za konieczne””Lub„w odpowiednich okolicznościach”. W rzeczy samej, szeroki język wskazuje, że środki tymczasowe mogą zostać przyznane w różnych okolicznościach. dodatkowo, szeroki język pozwala arbitrowi(s) orzekać w kwestii „konieczność”, co często łączy się z wymogiem „pilna sprawa”.
W praktyce, trybunały często wymagają wykazania (1) poważna lub nieodwracalna szkoda (chociaż niektóre organy wymagają jedynie pokazania poważnej krzywdy, bez wymagania, aby obrażenia były „nie do naprawienia”); (2) pilna sprawa; i (3) bez przesądzania o zasługach!. Niektóre trybunały mogą wymagać od wnioskodawcy ustanowienia: (4) za na pierwszy rzut oka sprawa merytoryczna.
Ważne jest, aby to zauważyć, przy podejmowaniu decyzji o przyznaniu środka tymczasowego, trybunały będą mieć na uwadze charakter poszukiwanego środka. Na przykład, wnioski o zachowanie status quo lub konkretne wykonanie umowy będzie na ogół wymagało mocnych dowodów poważnej szkody, pilność i na pierwszy rzut oka walizka. Z drugiej strony, środki tymczasowe mające na celu zabezpieczenie dowodów, na przykład, prawdopodobnie nie będą podlegać tym samym kryteriom.
Kategorie środków tymczasowych w arbitrażu międzynarodowym
W arbitrażu międzynarodowym dostępna jest szeroka gama środków tymczasowych. W przeciwieństwie do przepisów krajowych, regulamin arbitrażowy nie określa rodzaju środków tymczasowych, które mogą zostać przyznane. Ogólnie, instytucje arbitrażowe będą odnosić się do „każdy„środek tymczasowy”, dający arbitra(s) szeroka dowolność w ustalaniu odpowiedniej ulgi.
Ze względu na konsensualny charakter arbitrażu, na niektóre rodzaje środków mogą zostać nałożone ograniczenia, jednak. Pod tym względem, arbitrzy nie przyznają środków, które są poza ich jurysdykcją (np., jest mało prawdopodobne, aby trybunały przyznały środki tymczasowe po wydaniu ostatecznego orzeczenia).
Poniżej znajduje się lista środków tymczasowych, które są powszechnie spotykane w arbitrażu międzynarodowym:
- Środki mające na celu zachowanie dowodów: ten rodzaj środka jest zwykle poszukiwany, gdy istnieje ryzyko, że dowody, na której jedna ze stron chce polegać, zostanie skrzywdzony, zniszczone lub utracone. Celem takiego środka jest ochrona i ułatwienie postępowania arbitrażowego.
- Wskazania: nakazy sądowe to nakazy powstrzymujące stronę od wszczęcia lub kontynuowania czynności zagrażającej prawu innej osoby lub zobowiązujące stronę do dokonania czynności. Arbitrzy mogą wydać kilka form nakazów, np. przenoszenie towarów w inne miejsce, wstrzymanie sprzedaży towarów, zakładanie rachunku powierniczego, itp.
- Bezpieczeństwo płatności: tego rodzaju środek ma na celu wypłatę zaliczki w celu zagwarantowania wykonania ostatecznego orzeczenia. Taki środek wymaga wykazania, że wnioskodawca ma uzasadnione szanse na zajęcie stanowiska co do meritum oraz:, jeśli ostateczna nagroda zostanie oddana na jej korzyść, istnieją silne podstawy, by sądzić, że orzeczenie nie będzie wykonalne.
- Płatność tymczasowa: płatności tymczasowe mają na celu przywrócenie, przed ostateczną nagrodą, prawo, którego istnienie nie jest poważnie kwestionowane. W rzeczywistości, opłata tymczasowa nie jest środkiem tymczasowym jako taki ponieważ trybunał arbitrażowy musi rozważyć, czy strona wnioskująca jest uprawniona do określonej kwoty pieniędzy przed podjęciem ostatecznej decyzji. A zatem, płatność tymczasowa jest raczej środkiem tymczasowym, które mogą zostać uchylone lub zmienione wraz z ostateczną decyzją;.
Środki tymczasowe zarządzone przez sądy krajowe na rzecz arbitrażu
Arbitrzy nie są jedynymi organami uprawnionymi do stosowania środków tymczasowych związanych z postępowaniem arbitrażowym. Sądy krajowe mają jednoczesne uprawnienia do wydawania środków tymczasowych w związku ze sporami arbitrażowymi. W niektórych przypadkach, sądy krajowe są jedyną realistyczną opcją zastosowania środka tymczasowego, ponieważ sądy krajowe mają uprawnienia wykraczające poza uprawnienia trybunałów arbitrażowych, a trybunały arbitrażowe nie mogą zarządzić środków tymczasowych, zanim zaistnieją.
Do czasu ukonstytuowania się trybunału arbitrażowego, wyraźnie nie ma możliwości uzyskania od niego środka tymczasowego. Pomimo wysiłków niektórych instytucji arbitrażowych w celu zapewnienia mechanizmów przedarbitrażowych,[1] kilka instytucji nie oferuje takiego miejsca dla środków tymczasowych. dodatkowo, w przypadku gdy przedmiotowy środek tymczasowy dotyczy osób trzecich, arbitrzy praktycznie nie są w stanie zapewnić skutecznej ulgi, ponieważ nie mają jurysdykcji nad osobami trzecimi. w konsekwencji, strony potrzebujące pilnego zadośćuczynienia przed utworzeniem trybunału arbitrażowego zazwyczaj zwracają się o pomoc do sądów krajowych.
Ta równoległa władza jest przewidziana w większości ustawodawstw krajowych, brak umowy przeciwnej. ten UNCITRAL Model ustawy o międzynarodowym arbitrażu handlowym jest reprezentatywnym przykładem: Artykuł 17J stanowi, że sądy krajowe mają takie same uprawnienia jak sądy arbitrażowe do wydawania środków tymczasowych:
Artykuł 17 jot. Środki tymczasowe orzeczone przez sąd
Sądowi przysługuje takie samo uprawnienie do wydania środka tymczasowego w związku z postępowaniem arbitrażowym, niezależnie od tego, czy ich miejsce znajduje się na terytorium tego państwa, tak jak w przypadku postępowań przed sądami. Sąd wykonuje takie uprawnienie zgodnie z własnymi procedurami, uwzględniając szczególne cechy arbitrażu międzynarodowego.
W tej samej żyle, ten Szwajcarska ustawa o prawie prywatnym międzynarodowym rozpoznaje, choć mniej wyraźnie, pomoc sądów krajowych we wspieraniu trybunałów arbitrażowych, chyba że strony postanowią inaczej:
Sztuka. 185
Jeśli wymagana jest dalsza pomoc ze strony sądu państwowego, jurysdykcję sprawuje sąd w siedzibie trybunału arbitrażowego.
W niektórych krajach, okoliczności pozwalające sądom krajowym na wydawanie środków tymczasowych są ograniczone. Sekcja 44 z 1996 Angielska ustawa arbitrażowa określa, że sądy angielskie mogą zarządzić środki tymczasowe w nagłych przypadkach lub gdy trybunał arbitrażowy nie jest w stanie działać (np., przeprowadzanie zeznań świadków, zachowanie dowodów, wśród innych). Jeśli żądanie nie jest „pilne”, sąd może zastosować środki tymczasowe jedynie za zgodą sądu lub za zgodą stron agreement.
W odniesieniu do zasad instytucjonalnych, Artykuł 28(2) z 2021 Regulamin Arbitrażowy ICC stanowi, że strony mogą zwrócić się do dowolnego właściwego sądu krajowego o zastosowanie środków tymczasowych albo przed przekazaniem sprawy trybunałowi, albo „w odpowiednich okolicznościach nawet później”. Regulamin Arbitrażowy ICC idzie dalej i precyzuje, że każdy wniosek do organu sądowego o zastosowanie środków tymczasowych”nie będzie uważane za naruszenie lub zrzeczenie się umowy o arbitraż i nie będzie miało wpływu na odpowiednie uprawnienia zastrzeżone dla trybunału arbitrażowego” (Artykuł 28(2)).
ten 2020 Zasady arbitrażu LCIA, z kolei, wskazują, że wnioski o zastosowanie środków tymczasowych lub zabezpieczających w sądach krajowych są dozwolone”przed powołaniem Trybunału Arbitrażowego," i "po utworzeniu Zespołu Orzekającego, w wyjątkowych przypadkach i za zgodą Zespołu Orzekającego, aż do ostatecznej nagrody” (Artykuł 25.3).
Większość przepisów dotyczących arbitrażu stanowi, że wniosek o zastosowanie środków tymczasowych lub tymczasowych przed sądami krajowymi nie oznacza zrzeczenia się prawa strony do arbitrażu. Również, większość przepisów instytucjonalnych stanowi, że wniosek o zastosowanie środków tymczasowych przed sądami krajowymi niekoniecznie oznacza zrzeczenie się praw stron wynikających z umowy o arbitraż, chociaż strony generalnie mogą wykluczyć nakazy sądowe dotyczące środków tymczasowych, jeśli sobie tego życzą.
[1] Zobacz np., ten 2012 Zasady dotyczące sędziów przedarbitrażowych w ICC