Opracowywanie międzynarodowych klauzul arbitrażowych w umowie od samego początku wydaje się prostym zadaniem. Istnieje wiele przykładów online – wszystko, co musisz zrobić, to wziąć istniejący szablon, skopiuj / wklej i dostosuj do swoich potrzeb. jednak, czy to naprawdę prawda??
Arbitraż jest ogólnie uważany za szybszy, tańsza i bardziej poufna metoda rozwiązywania sporów w porównaniu do sporów sądowych. Jest to prawdą tylko wtedy, gdy stanowi podstawę każdego procesu arbitrażowego – umowa o arbitraż – jest właściwie sporządzony, ważne i wykonalne. Poprzez swoją zgodę na arbitraż strony wyrażają nie tylko gotowość poddania sporu arbitrażowi, ale także określają aspekty procedury, których chcą wymagać. W celu uzyskania prawomocnego orzeczenia, ten pierwszy krok – kluczowe jest właściwie sporządzone porozumienie o arbitrażu. W tym artykule zawarto dziesięć wskazówek na temat tego, co należy uwzględnić i przy opracowywaniu klauzul arbitrażowych w umowach.
1. Wyraźna zgoda na arbitraż
Pierwszym krokiem jest wyrażenie przez strony wyraźnej woli poddania sporu arbitrażowi. Używany język jest bardzo ważny- nigdy nie używaj dopuszczalnego sformułowania, takiego jak „może” lub „może”, ale zamiast tego używaj słów, które wyrażają prawnie wiążące zobowiązania, takie jak „będzie” lub „będzie”. Chcesz jasno określić, czy arbitraż jest obowiązkowy czy opcjonalny.
2. Wybierz pomiędzy Instytucjonalny lub do Arbitraż
Drugim krokiem jest wybór między tzw. Instytucjonalnym lub do arbitraż. W instytucjonalnym (zwany także administrowanym) arbitraż, strony wybierają instytucję arbitrażową, która pomoże im w logistycznych aspektach postępowania i innych praktycznych kwestiach. Niektóre typowe przykłady to Międzynarodowa Izba Handlowa (ICC), London Court of Arbitration (LCIA), Stały Sąd Arbitrażowy (PCA), Sztokholmska Izba Handlowa (SCC), Międzynarodowe Międzynarodowe Centrum Arbitrażowe w Singapurze (SIAC) oraz Międzynarodowe Centrum Arbitrażowe w Hongkongu (HIAC). Dostęp do pełnej listy głównych instytucji arbitrażowych tutaj. Ta pomoc jest dla wymiany niewielka opłata. do arbitraż, z drugiej strony, jest bardziej elastyczny w tym sensie, że strony mają swobodę (i obowiązek) zorganizowanie całego postępowania arbitrażowego według własnego uznania i dostosowanie go do własnych potrzeb. W proces nie jest zaangażowana żadna instytucja, ale nadal istnieje potrzeba (i zalecenie) dla stron wyznaczenie trzeciej, neutralna impreza (znany jako „organ powołujący”) mieć ostatnie słowo na temat wyboru arbitrów, jeśli strony nie wyrażą zgody, jak to często bywa.
3. Wybierz zestaw reguł arbitrażu
Trzecim najważniejszym krokiem jest wybór zestawu zasad arbitrażu, które określają ramy proceduralne postępowania. Wybierając pełny zestaw reguł arbitrażowych, strony uratowały się przed koniecznością uzgodnienia wszystkich aspektów proceduralnych związanych z postępowaniem, ponieważ zasady stanowią kompleksowy zestaw zasad, które regulują proceduralne aspekty arbitrażu i zostały wypróbowane i przetestowane. Każda instytucja ma wzór klauzuli zaproponowanej dla stron, które chcą zawrzeć go w swoich umowach. Dostępna jest pełna lista sugerowanych klauzul modelowych wiodących instytucji tutaj i zachęca się strony do włączenia jednej z zalecanych klauzul, aby uniknąć tzw “patologiczny” oraz klauzule niewykonalne. W przypadku do arbitraż, strony zazwyczaj wybierają zestaw reguł arbitrażowych opracowany przez Komisję ONZ ds. Międzynarodowego Prawa Handlowego („Zasady UNCITRAL”), który jest specjalnie dostosowany do arbitrażu nieadministracyjnego.
4. Siedziba Arbitrażu
Siedziba arbitrażu (znany również jako miejsce arbitrażu) jest niezwykle ważne, ponieważ określa prawo regulujące postępowanie arbitrażowe (prawo procesowe, lub lex arbitrii). Strony powinny wybrać neutralne miejsce, na przykład zwykle wybierają miejsce, w którym sądy lokalne najprawdopodobniej będą egzekwować umowę i wspierać proces arbitrażu, takich jak Paryż, Genewa lub Londyn. Siedzibą arbitrażu jest sąd arbitrażowy, dlatego strony powinny zwrócić szczególną uwagę, ponieważ wybór może mieć istotne konsekwencje prawne. Z reguły, strony powinny zawsze wybierać miejsce w jurysdykcji, które jest sygnatariuszem 1958 Konwencja nowojorska o uznawaniu i wykonywaniu nagród („Konwencja nowojorska”) i którego prawo krajowe zasadniczo wspiera arbitraż.
5. Określenie zakresu arbitrażu
Pamiętaj również o dokładnym zdefiniowaniu zakresu arbitrażu. Chyba że zgadzasz się, że wszystkie spory, w tym roszczenia deliktowe i inne środki pozaumowne, wynikające z umowy i ze stosunków handlowych podlegają arbitrażowi, należy wykluczyć spory, które nie zostaną poddane arbitrażowi. Zachowaj ostrożność w stosunku do prawa siedziby i tego, czy wyraźnie wyklucza ona pewne tematy i spory jako nieuzasadnione (takie jak prawo rodzinne w większości jurysdykcji).
6. Określ obowiązujące prawo
Strony powinny również określić obowiązujące prawo (znany również jako „prawo materialne”) który jest zwykle określony w oddzielnej klauzuli niż klauzula arbitrażowa. Należy zauważyć, że prawo właściwe dla umowy nie jest tym samym, co prawo arbitrażowe lub prawo procesowe regulujące arbitraż. Chociaż strony mogą wyraźnie zgodzić się, że będzie to to samo prawo, dość powszechne jest, że prawo właściwe różni się od prawa procesowego.
7. Arbitrzy
Należy również dokładnie rozważyć sposób wyznaczenia arbitra(s) i konstytucja trybunału. W większości przypadków, postępowanie będzie prowadzone przed jednym arbitrem (jedyny arbiter) lub panel trzyosobowy (trybunał arbitrażowy). W każdym razie liczba powinna być nieparzysta. Liczba arbitrów ma wpływ na ogólne koszty i czas trwania arbitrażu (trzech arbitrów będzie droższych niż jeden arbiter i wydanie wyroku może potrwać dłużej). Nie jest konieczne określanie liczby arbitrów w klauzuli arbitrażowej. Podczas gdy strony mają możliwość podjęcia decyzji w tej sprawie po powstaniu sporu, główną wadą tego podejścia jest to, że jeśli strony nie zgadzają się co do liczby arbitrów, powoduje to niepotrzebne opóźnienia w całym postępowaniu.
8. Organ powołujący
W przypadku arbitrażu instytucjonalnego, wiele przepisów proceduralnych przewiduje domyślne zasady dotyczące powoływania arbitrów. jednak, w do arbitraż ważne jest ustanowienie metody wyboru i zastępowania arbitrów. Brak takiego konkretnego przepisu, sądy w miejscu arbitrażu mogą być zmuszone do podjęcia niezbędnych spotkań / zastępstw, ponieważ stronom trudno jest uzgodnić arbitrów po powstaniu sporu. Zgodnie z zasadami UNCITRAL, w przypadku gdy strony nie określiły organu powołującego, to Sekretarz Generalny Stałego Trybunału Arbitrażowego domyślnie wyznacza organ powołujący.
9. Język
Przy wyborze języka postępowania, strony powinny brać pod uwagę nie tylko język umowy, ale także powiązaną dokumentację. Pamiętaj, że wybranie jednego języka jest zawsze preferowane zamiast wielu opcji. To jest element opcjonalny, oraz brak wyraźnej zgody stron, arbitrzy decydują o języku arbitrażu.
10. Mediacje / negocjacje- Wielopoziomowe klauzule arbitrażowe
Wielopoziomowe klauzule arbitrażowe - które przewidują mediację, negocjacje lub inna forma alternatywnego rozwiązywania sporów (ADR) przed wszczęciem arbitrażu stanowią często część klauzul arbitrażowych opracowywanych obecnie. Strony mogą pomóc w negocjowaniu rozwiązania sporu przed podjęciem dłuższych i droższych postępowań arbitrażowych, chociaż może to być po prostu strata czasu i kosztów. Ważną kwestią, którą należy wziąć pod uwagę przy dołączaniu klauzul wielowarstwowych, jest wyjaśnienie, czy jest to obowiązkowe czy opcjonalne. Jeżeli strony użyją obowiązkowego sformułowania, takiego jak „powinien”, odwołanie się do mediacji lub negocjacji jest warunkiem zawieszającym arbitrażu. W takim przypadku kluczowe jest podanie wyraźnego terminu, po upływie którego spór może zostać poddany arbitrażowi. Jeśli strony używają sformułowania, takiego jak „może”, może to oznaczać, że mediacja lub negocjacje są opcjonalne, a strony mogą skorzystać z arbitrażu, gdy tylko powstanie spór.
11. Zobowiązania do zachowania poufności
Niektóre zasady arbitrażu przewidują wbudowane przepisy dotyczące poufności. jednak, strony mają swobodę i zachęca się do zawarcia wyraźnego obowiązku zachowania poufności i środków zaradczych w przypadku ich naruszenia, ponieważ nie wszystkie klauzule arbitrażowe wymagają poufności, a przepisy wielu miejsc arbitrażowych również tego nie wymagają. Zakres tego obowiązku może się różnić – od ujawnienia istnienia arbitrażu, do poufności dokumentów, dowody lub wszelka korespondencja między stronami a trybunałem oraz tymczasowe i / lub ostateczne orzeczenia.
Ta lista nie jest wyczerpująca - istnieją też inne szczegóły i elementy opcjonalne, które strony mogą chcieć wziąć pod uwagę. W 2010, Międzynarodowe Stowarzyszenie Adwokackie opublikowało Wytyczne IBA dotyczące opracowywania międzynarodowych klauzul arbitrażowych, dostępny tutaj, który jest kompleksowym przewodnikiem po opracowaniu klauzul arbitrażowych i upewnieniu się, że istnieje ważna i wykonalna klauzula dająca pełny dostęp do arbitrażu po powstaniu sporu.
- Nina Jankovic, Prawo Aceris, Międzynarodowa kancelaria prawna ds. Arbitrażu