A maioria das regras de arbitragem não permite que as partes interponham recurso contra uma sentença arbitral em arbitragem internacional. portanto, a seleção de um tribunal arbitral apropriado e advogado de arbitragem experiente é extremamente importante, como os fatos e a lei geralmente não podem ser ouvidos novamente. Prêmios podem ser anulados (o que significa que a arbitragem deve ser reiniciada) ou corrigido sob a maioria das regras, baseada principalmente em questões processuais, falta de arbitrabilidade, falta de jurisdição e violações de políticas públicas. mesmo assim, cada prêmio é geralmente considerado final, obrigatório, executória, e não cabe recurso. A incapacidade de recorrer das decisões é a principal razão pela qual os processos de arbitragem tendem a ser mais rápidos do que os processos judiciais perante os tribunais nacionais.
A impossibilidade de recorrer está prevista nas principais regras institucionais de arbitragem. o Regras de arbitragem da ICC, por exemplo, declaram expressamente que as partes “será considerado como tendo renunciado ao seu direito a qualquer forma de recurso, desde que tal renúncia possa ser validamente feita."[1] o Regras de Arbitragem da LCIA permitir ainda menos espaço para um recurso em casos de arbitragem internacional, como eles afirmam que “as partes também renunciam irrevogavelmente a qualquer forma de recurso, revisão ou recurso a qualquer tribunal estadual ou outra autoridade legal, desde que tal renúncia não seja proibida por nenhuma lei aplicável."[2]
mesmo assim, há um debate em curso sobre se os mecanismos de recurso devem ser adotados em processos de arbitragem internacional. Algumas instituições já incluíram algum tipo de recurso em suas regras, para melhor ou pior, como discutido abaixo.
Regras de Arbitragem Internacional Contendo Mecanismos de Apelação
Um dos primeiros conjuntos de regras para permitir apelações (embora apenas em questões de direito) é o 1996 Lei de Arbitragem Inglesa. Seção 69 dá às partes a possibilidade de optar por sair do mecanismo, que permite a uma parte recorrer aos tribunais nacionais”sobre uma questão de direito decorrente de uma sentença proferida no processo".[3]
o Lei de Arbitragem da Nova Zelândia de 1996 prevê uma possibilidade baseada em opt-in, permitindo apelações sobre qualquer questão de direito se as partes tiverem concordado antes da decisão, se todas as outras partes derem consentimento após a celebração da sentença, ou com autorização do Tribunal Superior.[4] A lei também define uma “questão de direito” como “um erro de direito que envolve uma interpretação incorreta da lei aplicável” mas não inclui nenhuma questão evidencial ou factual.[5]
As regras de certas instituições de arbitragem internacional também contêm a possibilidade de recurso de sentenças de arbitragem internacional. Por exemplo, mesmo que a 2021 Regras ICDR considerar as sentenças de arbitragem finais e obrigatórias, eles também permitem que as partes cheguem a um acordo sobre a aplicação do Regras Opcionais de Arbitragem de Apelação do ICDR ("Regras OAA"). De acordo com as regras da OAA, um recurso pode ser interposto com base em um erro material e prejudicial de direito ou em uma determinação de fato claramente errônea.[6]
Outros conjuntos de regras também contêm uma oportunidade para as partes optarem por um mecanismo de apelação. Exemplos incluem o regras do Instituto Internacional para Prevenção e Resolução de Conflitos ("CPR") e os dos Serviços de Arbitragem e Mediação Judicial ("GELÉIAS"), enquanto estiver sob as regras do Tribunal Europeu de Arbitragem (“CEA”) considera-se que as partes aceitaram a possibilidade de recurso, a menos que a excluíssem expressamente na convenção de arbitragem.[7]
Outras regras setoriais, como o Regras de Arbitragem da Associação Comercial de Grãos e Rações ("GAFTA"), também contém um direito de recurso.[8] Quando o recurso for interposto por qualquer das partes, uma junta de apelação é eleita e constituída de acordo com as Regras e Regulamentos do GAFTA. No caso de sentença proferida por árbitro único, o conselho é composto por três membros. Se a sentença foi proferida por um tribunal arbitral de três membros, então cinco membros constituem o conselho de apelação.[9] Durante o processo de recurso, o conselho pode conceder uma audiência oral a pedido de qualquer uma das partes. Na falta de acordo expresso das partes sobre a representação legal, só podem ser representados por um funcionário, um Árbitro Qualificado GAFTA ou outro representante, mas não por qualquer advogado, advogado ou outro advogado legalmente qualificado.[10]
Como o nome sugere, a Regras de Arbitragem e Apelação da Federação de Petróleos, Associações de sementes e gorduras ("FOSFOS") da mesma forma, permitir recursos em casos de arbitragem internacional.
Argumentos a favor e contra recursos em arbitragem internacional
Caso outras instituições sigam o exemplo e permitam que as sentenças arbitrais sejam apeladas? Existe farta literatura sintetizando os prós e contras da possibilidade de recurso em arbitragem internacional.
Os argumentos a favor mais citados incluem os seguintes:[11]
- Autonomia partidária;
- Possibilidade de correção de erros;
- Promoção da justiça;
- Responsabilidade dos árbitros;
- Eficiência – melhorando a aplicabilidade das sentenças;
- Desenvolvimento do direito comercial; e
- Desenvolvimento de precedente.
Aqueles contra o conceito geralmente se referem aos seguintes argumentos:[12]
- Incompatibilidade com o Lei Modelo UNCITRAL, a Convenção de Nova York e tendências internacionais;
- Finalidade da premiação;
- Custo e eficiência;
- Privacidade e confidencialidade; e
- Minando o “elemento de serviço” da arbitragem.
Permitir recursos em arbitragem internacional pode, portanto, ser descrito como uma faca de dois gumes. Conforme detalhado na seção abaixo, as opiniões dos profissionais também divergem sobre o assunto.
Opiniões dos profissionais sobre a possibilidade de um recurso
Em uma pesquisa anual com árbitros, Conselho corporativo, advogados externos, acadêmicos e outros como respondentes, 25% dos praticantes disseram que o direito de apelação sob a Seção 69 da Lei de Arbitragem do Reino Unido deve ser abolida. 41% concorda com o direito de recurso, pois atualmente está incluído no ato, enquanto 26% concorda com ele em princípio, mas limitaria sua aplicação a questões de importância pública.[13]
A partir de um levantamento mais geral realizado anteriormente sobre a possibilidade de recurso em arbitragem internacional, também pode-se deduzir que, de acordo com 71% dos entrevistados, um direito de apelação tornaria a arbitragem internacional menos atraente. Ao mesmo tempo, o aumento dos custos e da duração do processo também foram mencionados como consequências negativas. Por outro lado, 51% dos inquiridos afirmaram que a falta de um mecanismo de recurso pode ser inaceitável nos casos em que uma decisão incorreta tem consequências graves, enquanto 47% pensam que os recursos aos tribunais nacionais podem ajudar no desenvolvimento da lei.[14]
o debate é, Portanto, longe de resolvido. Veremos no futuro se durante as reformas de suas regras, outras instituições consideram adotar um mecanismo de apelação. Até então, podemos apenas tirar conclusões das pesquisas e dos casos das instituições mencionadas acima, embora observando que a inclusão de um mecanismo de apelação aumentaria o tempo e os custos da arbitragem internacional, tornando-o ainda menos acessível do que é em sua forma atual.
[1] 2021 Regras de arbitragem da ICC, Artigo 35.6.
[2] 2020 Regras de Arbitragem da LCIA, Artigo 26.8.
[3] 1996 Lei de Arbitragem do Reino Unido, Seção 69.1.
[4] 1996 Lei de Arbitragem da Nova Zelândia, Cronograma 2 (Regras opcionais adicionais aplicáveis à arbitragem), Seção 5.1.
[5] 1996 Lei de Arbitragem da Nova Zelândia, Cronograma 2 (Regras opcionais adicionais aplicáveis à arbitragem), Seção 5.10.
[6] Regras opcionais de arbitragem de apelação AAA-ICDR.
[7] N. Zamir e P. Segal, Recurso em Arbitragem Internacional – um mecanismo de recurso arbitral eficiente e acessível, 2019(35) Arbitragem Internacional, pp. 88-89.
[8] Regras de Arbitragem do GAFTA Não. 125, Seção 10.
[9] Regras de Arbitragem do GAFTA Não. 125, Seção 11.
[10] Regras de Arbitragem do GAFTA Não. 125, Seção 12.
[11] R. Thirgood, Recursos em Arbitragem: 'Ser ou não ser', 87(3) O Jornal Internacional de Arbitragem, Mediação e Gestão de Disputas.
[12] R. Thirgood, Recursos em Arbitragem: 'Ser ou não ser', 87(3) O Jornal Internacional de Arbitragem, Mediação e Gestão de Disputas.
[13] Inquérito Anual à Arbitragem do BCLP 2022, A reforma da Lei de Arbitragem 1996, Evolução em um mundo em mudança.
[14] Inquérito Anual à Arbitragem do BCLP 2020, Direito de apelação em arbitragem internacional, Uma segunda mordida na cereja: Doce ou Azedo?