A arbitragem no Quênia é regida pelo Lei de Arbitragem, Não. 4 do 1995 e suas alterações subsequentes (a "Lei de Arbitragem do Quênia" ou o "KAA").
Enquanto o KAA era inicialmente uma imagem espelhada do 1985 versão do Lei Modelo da UNCITRAL sobre Arbitragem Comercial Internacional (a "Lei Modelo UNCITRAL"), foi posteriormente alterado para refletir os desenvolvimentos na prática da arbitragem nacional e internacional no Quênia. A Lei de Arbitragem do Quênia fornece princípios padrão de arbitragem internacional derivados da Lei Modelo da UNCITRAL, tal como "Competência competência" (Seção 17), padrões de independência e imparcialidade dos árbitros (Seção 13), tratamento igual e deveres gerais das partes (Seções 19 e 19A), a autonomia das partes (Seção 20), e a finalidade do prêmio (Seção 32A), entre outros princípios.
o Convenção de Nova York sobre o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras foi ratificado pelo Quênia em 10 fevereiro 1989 e incorporada à Lei de Arbitragem do Quênia (Seção 36).
Com um quadro jurídico sólido em vigor, O Quênia experimentou ao longo dos anos um crescimento significativo na prática e no desenvolvimento da arbitragem internacional.
Acordos de Arbitragem no Quênia
Não há expresso a natureza da matéria limitação ao uso de arbitragem sob o KAA. Seção 3 estabelece que um acordo arbitral é um acordo “por quais partes submeter à arbitragem todas ou certas disputas que surgiram ou que podem surgir entre eles em relação a uma relação jurídica definida, contratual ou não".
Embora Seção 3 dá a impressão de que qualquer disputa pode ser submetida à arbitragem, Seção 37(b) estabelece motivos para recusa de execução de uma sentença arbitral, em particular quando o assunto não é capaz de ser resolvido por arbitragem. Na prática, as partes não podem arbitrar disputas envolvendo crimes, insolvência, divórcio e lei tributária.
A Constituição do Quênia incentiva o uso de resolução alternativa de disputas como meio de obter justiça (Artigo 159). A este respeito, Os tribunais quenianos têm se empenhado em garantir os efeitos das convenções de arbitragem à luz da disposição constitucional sobre a promoção de métodos alternativos de resolução de disputas. Em Bellevue Development Company Limited v. Vinayak Builders Limited et al., por exemplo, o tribunal absteve-se de analisar o mérito e deu pleno efeito à convenção de arbitragem e à autonomia das partes:[1]
Este Tribunal é, portanto, intimado a dar vida a um acordo de Arbitragem para dar efeito às intenções das partes contratantes que escolhem livremente o referido modo de resolução de litígios em um contrato privado, de modo a tirar partido da trilogia de benefícios que se diz ser assistente de arbitragem.
Seção 4 do KAA prossegue estabelecendo que uma convenção de arbitragem pode ser na forma de uma cláusula compromissória contida em um contrato ou na forma de uma convenção de arbitragem separada, contanto que esteja por escrito.
Um acordo é por escrito se contiver:
- um documento escrito pelas partes;
- uma troca de cartas, telex ou outro meio de telecomunicações; ou
- uma troca de declarações de reclamações e defesas em que a existência do acordo é alegada por uma parte e não negada pela outra.
A natureza contratual das convenções de arbitragem está no cerne da prática de arbitragem no Quênia. Em Consolidated Bank of Kenya Limited v. Arch Kamau Njendu T / A Gitutho Associates, o tribunal decidiu que o tribunal arbitral não tinha jurisdição na ausência de qualquer prova de uma convenção de arbitragem por escrito entre as partes:[2]
O árbitro tem jurisdição para entreter o assunto das partes. My answer is in the negative. That find flows from the above discussion that não houve acordo ou contrato entre as partes e que evidenciou Compromisso. […] Sendo assim, o árbitro só poderia ter jurisdição se a seção 4 de Cap 49 foi cumprido que a cláusula compromissória tinha que ser por escrito.
Uma vez acordado por escrito, a convenção de arbitragem é tratada como um contrato autônomo e separado do contrato subjacente. A doutrina da separabilidade é fornecida na Seção 17(1) do KAA e refletido na jurisprudência, Incluindo Nedermar Technology Bv Ltd v. Comissão Anticorrupção do Quênia & outro, em que o tribunal declarou que a cláusula compromissória, incluído em um contrato, "deve ser tratado como um acordo independente dos outros termos do contrato e uma decisão do tribunal arbitral de que o contrato é nulo e sem efeito não invalidará a cláusula compromissória".[3]
O princípio de Competência competência também é fornecido sob o KAA. Seção 17 estabelece que qualquer contestação relativa à jurisdição do tribunal arbitral deve ser tratada pelo próprio tribunal arbitral e apresentada antes da defesa sobre o mérito. O tribunal pode decidir a impugnação como uma questão preliminar ou na sentença arbitral final. A decisão do tribunal está sujeita a uma revisão pelo Tribunal Superior do Quênia se a parte prejudicada entrar com um pedido dentro de 30 dias. A decisão do Tribunal Superior do Quênia não está sujeita a apelação.
Processos arbitrais sob a Lei de Arbitragem do Quênia
Sob o KAA, um procedimento arbitral começa na data em que um pedido de arbitragem é recebido pelo réu, salvo acordo em contrário das partes (Seção 22).
Seção 12(2) permite que as partes selecionem livremente seus árbitros. Seção 12(1), por sua vez, determina que nenhuma pessoa está impedida, em razão de sua nacionalidade, de atuar como árbitro, salvo acordo em contrário entre as partes. portanto, nacionalidade é a única base de exclusão sob o KAA.
Os árbitros podem ser contestados por qualquer parte em caso de circunstâncias que dêem origem a dúvidas justificáveis quanto à sua imparcialidade e independência. Uma contestação também pode ser apresentada se o árbitro não cumprir os requisitos acordados pelas partes ou se o árbitro não estiver física e mentalmente saudável para servir. Os desafios devem ser apresentados 15 dias a partir da composição do tribunal arbitral ou da data em que a parte que apresenta a impugnação toma conhecimento das circunstâncias que suscitam dúvidas justificáveis (Seção 13).
Prêmios Arbitrais no Quênia
Prêmios, sob o KAA, são finais e vinculativas para as partes, a menos que haja um desafio de sucesso (Seção 32(UMA)). A finalidade das sentenças arbitrais, como uma questão de política pública, foi confirmado pelo Tribunal de Apelação do Quênia em Kenya Shell Ltd v. Kobil Petroleum Ltd.[4]
É do interesse público que haja um fim aos litígios e a Lei de Arbitragem sob a qual os procedimentos neste assunto foram conduzidos reforça essa política.
De acordo com a seção 35, o único recurso contra uma sentença arbitral é uma contestação de anulação. Contudo, Seção 39 permite que as partes na arbitragem nacional interponham um recurso sobre questões de direito decorrentes do curso da arbitragem ou da sentença.
Qualquer pedido de anulação de uma sentença arbitral deve ser apresentado ao Tribunal Superior do Quênia dentro de três meses a partir da data da sentença.
Finalmente, processos de execução e reconhecimento de sentenças estrangeiras estão sujeitos aos requisitos estabelecidos em a Convenção de Nova York. A parte solicitante deve produzir o original ou cópias autenticadas da decisão e da convenção de arbitragem. Os motivos de recusa de reconhecimento e execução são semelhantes aos motivos para anular uma sentença (Seção 36).
[1] Bellevue Development Company Limited v. Vinayak Builders Limited et al. [2011] eKLR
[2] Consolidated Bank of Kenya Limited v. Arch Kamau Njendu T / A Gitutho Associates [2013] eKLR
[3] Nedermar Technology Ltd contra Comissão Anticorrupção do Quênia & Outro [2006] eKLR
[4] Kenya Shell Ltd v. Kobil Petroleum Ltd. [2006] eKLR.