A arbitragem na Malásia é governada pelo Lei de Arbitragem da Malásia 2005 ("Lei de Arbitragem")(Aja 646). A Lei de Arbitragem é uma lei de arbitragem moderna, baseada na Lei Modelo da UNCITRAL sobre Arbitragem Comercial Internacional, que entrou em vigor em 15 marcha 2006, revogação da Lei de Arbitragem 1952 (Aja 93) e a Convenção sobre Reconhecimento e Execução de Ato de Sentença Arbitral Estrangeira 1985 (Aja 320). A Lei de Arbitragem foi alterada várias vezes desde 2005, a primeira vez em 2011 e duas vezes em 2018. Isso é consistente com os esforços recentes do governo da Malásia para estabelecer a Malásia como um centro global de arbitragem, mediação, adjudicação e outros processos de RAL.
O objetivo da primeira rodada de emendas da Lei de Arbitragem no início 2018 foi renomear o Centro Regional Regional de Arbitragem de Kuala Lumpur (“KLRCA“) ao Centro Internacional de Arbitragem da Ásia (“AIAC“), o que ajudou ainda mais o estabelecimento da Malásia como um hub global para arbitragem internacional. A segunda rodada de emendas, mais tarde 2018, trouxe lei para arbitragem na Malásia de acordo com as mais recentes emendas à Lei Modelo da UNCITRAL.
O Acordo de Arbitragem: Arbitragem na Malásia
Um Acordo de Arbitragem é definido na Seção 9 da Lei de Arbitragem como um “acordo entre as partes de submeter à arbitragem todas ou certas disputas que surgiram ou que possam surgir entre elas em relação a um relacionamento legal definido, contratual ou não". Seção 9 especifica ainda os requisitos relativos à forma do acordo de arbitragem:
- o acordo de arbitragem pode estar na forma de uma cláusula compromissória ou na forma de um acordo separado;
- o acordo de arbitragem é por escrito se estiver contido em (uma) um documento assinado pelas partes; ou em (b) uma troca de cartas, telex, fax ou outro meio de comunicação que forneça um registro do contrato; ou (c) uma troca de declaração de reivindicação e defesa em que a existência de um acordo é alegada por uma parte e não negada pela outra.
Seção 4 da Lei de Arbitragem declara ainda que todas as disputas que não sejam contrárias à política pública da Malásia são consideradas arbitráveis. Não há mais condições quanto à arbitragem de disputas sob a lei da Malásia.
Internacional vs. Arbitragem Doméstica: Arbitragem na Malásia
A Lei de Arbitragem rege a arbitragem nacional e internacional. Sob a seção 2 da lei, "internacional"Arbitragem é definida como uma arbitragem em que:
(uma) uma das partes em um acordo de arbitragem, no momento da conclusão desse acordo, tem seu local de negócios em qualquer Estado que não seja a Malásia;
(b) um dos seguintes estiver situado em qualquer Estado que não seja a Malásia, no qual as partes tenham seus locais de negócios:
(Eu) sede da arbitragem, se determinado em, ou de acordo com, o acordo de arbitragem;
(ii) qualquer lugar em que uma parte substancial das obrigações de qualquer relacionamento comercial ou outro seja realizada ou o local com o qual o objeto da disputa está mais estreitamente conectado; ou
(c) as partes concordaram expressamente que o objeto da convenção de arbitragem se refere a mais de um Estado.
"Doméstico"Arbitragem" significa toda arbitragem que não é internacional. Parte III (Seções 40 para 46) da Lei de Arbitragem regem a arbitragem doméstica, a menos que as partes acordem de outra forma por escrito.
Desafiando o Tribunal Arbitral: Arbitragem na Malásia
A Lei de Arbitragem não impõe restrições à nomeação de árbitros, desde que qualquer pessoa com capacidade legal possa atuar como árbitro, incluindo um juiz que atua ou serve (ao contrário de algumas jurisdições). Não há outras qualificações obrigatórias para uma pessoa servir como árbitro.
As partes também são livres para determinar o número de árbitros. No caso das partes’ falta de acordo sobre o número de árbitros, o padrão para arbitragem internacional é de três árbitros, Considerando que, em caso de arbitragem interna, o padrão é um único árbitro. As partes também podem concordar com o procedimento para a nomeação de um árbitro; se eles não conseguirem fazê-lo, a regra padrão é que cada parte nomeie um árbitro e os dois árbitros nomeados designem o árbitro presidente, conforme especificado na Seção 13 da Lei de Arbitragem.
Seção 14(3) da Lei de Arbitragem lista os motivos para contestar um árbitro, desde que um árbitro só possa ser contestado em caso de circunstâncias em que (uma) as circunstâncias geram dúvidas justificáveis quanto à imparcialidade ou independência desse árbitro; ou (b) que o árbitro não possui as qualificações acordadas pelas partes. Contudo, se uma parte soubesse dos motivos de tal contestação antes da nomeação do árbitro, tal desafio não seria permitido.
O procedimento para contestar um árbitro é especificado em mais detalhes na Seção 15 da Lei de Arbitragem, que afirma que podem ser feitos desafios dentro 15 dias após as partes tomarem conhecimento da constituição do tribunal ou dos motivos listados na Seção 14(3). Se a contestação perante o tribunal não for bem sucedida, a parte contestada ainda pode enviar uma solicitação ao Supremo Tribunal dentro 30 dias de recebimento da decisão de rejeição do desafio (Seção 15(3)).
o competência-competência doutrina, o que significa que os tribunais arbitrais têm o poder de decidir sobre sua própria jurisdição, é igualmente aplicável na Malásia. Seção 18(1) da Lei de Arbitragem estabelece que um tribunal arbitral pode decidir sobre sua própria jurisdição, incluindo quaisquer objeções à existência ou validade de um acordo de arbitragem. Essa doutrina foi aplicada em vários casos pelos tribunais da Malásia. Exemplos recentes incluem TNB Fuel Services Sdn Bhd contra China National Coal Group Corp [2013] 1 LNS 288 e Chut Nyak Isham bin Nyak Ariff contra BHD da Malásia Technology Development Corp Sdn & Ors (([2009] 9 CLJ 32).
Medidas interinas: Arbitragem na Malásia
Os Tribunais Arbitrais na Malásia também foram investidos de poderes para ordenar medidas provisórias. Seção 19(1) da Lei de Arbitragem estabelece que uma parte pode solicitar uma das seguintes ordens:
(uma) segurança para custos;
(b) descoberta de documentos e interrogatórios;
(c) comprovação por depoimento;
(d) a preservação, custódia provisória ou venda de qualquer propriedade que seja objeto da controvérsia.
Emendas à Lei de Arbitragem em 2018 Seção ligeiramente revisada 19(1), alinhando-o com as alterações mais recentes da lei modelo da UNCITRAL, agora também permitindo ex parte pedidos de medidas provisórias, sem aviso prévio para a outra parte.
A Lei de Arbitragem concede aos tribunais malaios o poder de conceder medidas provisórias, também, conforme fornecido na Seção 11 da Lei de Arbitragem, que afirma que uma parte pode, antes e durante o processo arbitral, aplicar a uma Corte Superior por qualquer medida provisória listada na Seção 11(1)(uma)-(h). Como o Supremo Tribunal decidiu Projetos especiais Cobrain Holding Sdn Bhd v GDP [2010] 1 LNS 1834, esses poderes não podem ser excluídos por um acordo das partes.
Reconhecimento e execução de sentenças arbitrais na Malásia
A Malásia fez parte da Convenção sobre reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras (a "Convenção de Nova York") Desde a 1968 mas fez uma declaração nos termos do artigo I de que a Convenção é aplicável, com base na reciprocidade, somente para prêmios concedidos em estados contratantes e para disputas consideradas de natureza comercial, de acordo com a lei da Malásia.
A execução das sentenças arbitrais é codificada no capítulo 8 da Lei de Arbitragem. Para que um prêmio seja exequível, deve ser escrito e assinado pelo árbitro (no caso de um único árbitro), e no caso de um tribunal arbitral, pela maioria. O prêmio deve indicar os motivos, deve ser datado e deve indicar a sede da arbitragem. Seção 38 da Lei de Arbitragem lista o procedimento para reconhecer e fazer cumprir as premiações, enquanto Seção 39 trata de motivos pelos quais o reconhecimento ou a execução podem ser recusados, essencialmente iguais aos do artigo V da Convenção de Nova York:
- incapacidade de uma parte no acordo de arbitragem;
- invalidez do contrato de arbitragem;
- falta de notificação adequada da nomeação de um árbitro ou do processo arbitral, ou a incapacidade de uma das partes apresentar o caso dessa parte;
- o prêmio lida com uma disputa não contemplada ou não abrangida pelos termos da submissão à arbitragem;
- a sentença contém decisões sobre assuntos fora do escopo da submissão à arbitragem;
- a composição do tribunal arbitral ou do procedimento arbitral não estava em conformidade com o acordo das partes, a menos que tal acordo esteja em conflito com uma disposição da Lei da qual as partes não possam derrogar, ou, na falta de tal acordo, não estava de acordo com a lei;
- a sentença ainda não se tornou vinculativa para as partes ou foi anulada ou suspensa por um tribunal do país em que, ou sob a lei da qual, esse prêmio foi feito.
Seção 4(1) da Lei de Arbitragem prevê ainda que o prêmio possa ser anulado, ou reconhecimento ser recusado, onde o prêmio conflita com a política pública da Malásia ou o assunto não é arbitrável pela lei da Malásia.
Instituições de Arbitragem na Malásia
o Centro Regional de Arbitragem de Kuala Lumpur ("KLRCA") foi criado pela primeira vez em 1978 pela Organização Consultiva Jurídica da Ásia-África. Em 2018, a Lei de Arbitragem foi alterada para facilitar a mudança do nome de KLRCA para o Centro Internacional de Arbitragem da Ásia ("AIAC"), consistente com os esforços do governo da Malásia para tornar Kuala Lumpur um centro internacional de arbitragem. O "Reformulação”Do KLRCA para o AIAC já gerou um número significativo de novos casos (Vejo Relatório Estatístico da CIPAA 2018). o Regras AIAC, um conjunto moderno de regras de arbitragem, amplamente baseado nas Regras de Arbitragem da UNCITRAL, foram revisados em 2018. As mudanças mais significativas incluem disposições relativas à consolidação de processos, revisão técnica de prêmios e possibilidade de junção de terceiros. além do que, além do mais, o AIAC também prevê Regras de arbitragem do AIAC Fast Track, com prazos significativamente mais curtos, aplicável se as partes concordarem com este.
Malásia e arbitragem de investimentos
A Malásia celebrou 71 Tratados bilaterais de investimento (“BITs”), entre outros, com o Reino Unido, Alemanha, Itália, França, vários outros países europeus, e também com a maioria dos países vizinhos, como a China, Indonésia, Coreia do Sul e Vietnã, dos quais 54 permanecerá em vigor. A lista completa de todos os BITs está disponível no site da UNCTAD Site do Hub de Políticas de Investimento. A Malásia também é parte de vários acordos multilaterais com disposições de tratados de investimento, tais como o Acordo de Investimento da ASEAN, a Parceria Transpacífico ("TTP"), que ainda não entrou em vigor, a Acordo abrangente e progressivo para a parceria Transpacífica (“CPTPP“) e vários outros acordos regionais (a lista completa está disponível no site da UNCTRAD Centro de Política de Investimentos).
A Malásia é ainda parte em vários acordos regionais e bilaterais de livre comércio, por exemplo: Acordo de Livre Comércio Austrália-Malásia (2012), Acordo de Livre Comércio Índia-Malásia (2011), Acordo de Livre Comércio Chile-Malásia (2010) e o Acordo de Livre Comércio Malásia-Nova Zelândia (2009).
A Malásia fez parte da Convenção sobre Solução de Controvérsias sobre Investimentos entre Estados e Nacionais de Outros Estados (a "Convenção ICSID") Desde a 1966.
Houve pelo menos três arbitragens conhecidas do ICSID movidas por investidores estrangeiros contra a Malásia. Um caso foi resolvido (Philippe gruslin v. Malásia (Caso ICSID No. ARB / 94/1), o segundo caso foi interrompido devido à falta de pagamento do adiantamento de custos (Philippe gruslin v. Malásia (Caso ICSID No. ARB / 99/3).
O terceiro caso publicamente conhecido é Salvors históricos da Malásia, SDN, BHD v. Malásia (Caso ICSID No. ARB / 05/10), Contudo, as reclamações foram julgadas improcedentes em 2009.
Também foi relatado que, em 2017, um aviso de controvérsia foi enviado à Malásia, governado pela ASEAN 1987 Acordo, Contudo, as partes conseguiram resolver a disputa.