Uma vantagem da arbitragem internacional é a possibilidade de evitar complexidades da escolha da lei que inevitavelmente surgem em uma disputa internacional, embora a escolha da lei na arbitragem comercial internacional possa representar um problema.
Existem quatro questões diferentes de escolha da lei na arbitragem internacional que surgem:
- Determinação da lei substantiva aplicável ao mérito da causa
- Determinação da lei substantiva aplicável à convenção de arbitragem
- Determinação da lei processual aplicável ao processo arbitral
- As regras de conflito de leis aplicáveis para determinar cada uma das leis mencionadas acima.
Dificuldades surgem quando uma ou mais das quatro leis é diferente.
Primeiro, em relação à lei aplicável aos méritos do caso, os árbitros determinarão isso de acordo com os acordos das partes, a menos que uma lei nacional obrigatória, ou política pública, supera tal acordo. Em alternativa, onde as partes não concordaram, o tribunal arbitral escolherá a lei aplicável, dependendo dos fatos do caso em questão, usando critérios como a seleção da lei com a conexão mais próxima à disputa.
Segundo, em relação à lei aplicável ao próprio acordo de arbitragem, as partes também podem concordar com essa lei, que podem ser diferentes dos outros com base na presunção de separabilidade. Se as partes não tiverem concordado com uma lei aplicável, então a lei aplicável ao acordo de arbitragem é freqüentemente considerada a lei da sede arbitral, mas também pode ser considerada a lei que rege o contrato das partes ou os princípios internacionais.
Terceiro, a lei processual aplicável será, na maioria dos casos, a lei nacional de arbitragem da sede da arbitragem. Esta lei regerá todas as questões relacionadas ao processo de arbitragem, como a nomeação de árbitros, a questão da medida provisória, o calendário processual e as disposições relacionadas com a adjudicação. Na maioria das jurisdições, esta lei concede liberdade significativa aos árbitros em relação à condução dos procedimentos, desde que o devido processo seja respeitado.
Finalmente, o tribunal arbitral pode decidir as regras de conflito de leis que serão aplicadas a cada lei aplicável. O tribunal pode recorrer, por exemplo, para aplicar as regras de conflito de leis da sede arbitral, ou regras internacionais de conflito de leis.
portanto, embora freqüentemente menos complexo do que questões de escolha da lei perante tribunais nacionais, escolha da lei na arbitragem comercial internacional pode, às vezes, não ser tão simples como se poderia esperar. A maneira mais fácil de evitar essa complexidade é especificar explicitamente que todas as leis relacionadas aos méritos, contrato de arbitragem e procedimento de arbitragem são idênticos no contrato das partes, e que nenhuma regra de conflito de leis seja aplicável.