A confidencialidade é frequentemente considerada como uma das principais vantagens da arbitragem internacional. Por exemplo, a confidencialidade reduz a divulgação de informações confidenciais e a influência da opinião pública.[1] A confidencialidade deve ser distinguida da privacidade, que diz respeito ao fato de que apenas as partes no acordo de arbitragem podem participar de audiências e participar de procedimentos arbitrais.[2] A privacidade evita interferências de terceiros nos procedimentos, considerando que a confidencialidade se refere às obrigações das partes de não divulgarem informações a respeito dos procedimentos arbitrais a terceiros.[3]
Há incerteza quanto à regulamentação da confidencialidade na arbitragem internacional devido às diferenças entre a legislação nacional de arbitragem sobre esse tópico.[4] As convenções internacionais de arbitragem são silenciosas sobre a questão da confidencialidade.. Na ausência de tais convenções, a questão está sujeita à legislação nacional.[5]
Autonomia do partido em relação à confidencialidade na arbitragem internacional
As partes têm o direito de concordar com a confidencialidade do processo arbitral. Este direito resulta da aplicação da autonomia das partes, reconhecida nos sistemas jurídicos modernos.[6] Eles são livres para concluir um acordo de confidencialidade, por exemplo, relativo ao processo de arbitragem. Esses acordos fornecem direitos que podem ser protegidos por meio de medidas provisórias ou outras medidas apropriadas.[7]
Contudo, acordos de confidencialidade vinculam apenas as partes desse acordo, e não terceiros. Conseqüentemente, terceiros são livres para divulgar materiais recebidos sem nenhuma restrição de confidencialidade. Além disso, disposições de confidencialidade podem estar sujeitas a exceções de ordem pública.[8]
A obrigação implícita de confidencialidade na Inglaterra, França e Estados Unidos
Em situações em que as partes não concordam expressamente sobre disposições de confidencialidade, os tribunais nacionais podem prever obrigações implícitas de confidencialidade.[9]
Em particular, Os tribunais ingleses estabeleceram obrigações implícitas de confidencialidade a partir da existência de um acordo de arbitragem. Os tribunais ingleses implicam na privacidade dos procedimentos arbitrais as obrigações de confidencialidade. A lógica dessas decisões é que a obrigação implícita decorre da natureza da própria arbitragem. Contudo, essa presunção pode ser refutada quando a divulgação for necessária para proteger os direitos de uma parte.[10] Os tribunais ingleses geralmente protegem os materiais dos procedimentos arbitrais, permitindo a divulgação de sentenças arbitrais para proteger os direitos das partes.
Nos termos da lei francesa, A jurisprudência inicialmente considerou que havia uma obrigação implícita de confidencialidade em relação aos procedimentos de arbitragem, decorrentes da convenção de arbitragem. Contudo, Posteriormente, a França adotou legislação que incluía uma obrigação expressa de confidencialidade para arbitragem doméstica, que não foi estendido à arbitragem internacional. Essa exclusão foi explicada como resultado da tendência de maior transparência na arbitragem internacional de investimentos. Para arbitragem comercial internacional, pode-se argumentar que a obrigação implícita anteriormente reconhecida pelos tribunais franceses permanece aplicável. Por causa dessa incerteza, Contudo, para processos de arbitragem com sede na França, recomenda-se incluir uma cláusula expressa de confidencialidade no contrato de arbitragem.[11]
Nos Estados Unidos, a questão da confidencialidade geralmente surge no contexto da divulgação dos materiais do processo arbitral, após uma solicitação de descoberta de terceiros. EUA. Os tribunais geralmente admitem a produção de envios, provas e transcrições de procedimentos de arbitragem. Contudo, eles o fazem sem abordar a questão da obrigação implícita de confidencialidade e, às vezes, apesar das disposições expressas de confidencialidade no contrato de arbitragem, ou a existência de obrigações implícitas de confidencialidade nos termos da lei da sede arbitral.[12]
Christy Chidiac, Aceris Law LLC
[1] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2781.
[2] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2781.
[3] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2782.
[4] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, pp. 2782-2783.
[5] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2783.
[6] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2785.
[7] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2786.
[8] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2787.
[9] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2789.
[10] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, p. 2790.
[11] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, pp. 2794-2795.
[12] Gary Born, Arbitragem Comercial Internacional, Segunda edição, Capítulo 20: Confidencialidade na arbitragem internacional, pp. 2795-2796.