Preciso de um advogado para me representar em procedimentos de arbitragem internacional? A resposta curta para esta pergunta frequente é não - geralmente não é necessário um advogado em procedimentos de arbitragem internacional sob quase todas as regras processuais de arbitragem e sob a maioria das leis nacionais.
De acordo com a maioria das regras institucionais e estatutos de arbitragem, as partes são livres para escolher se desejam ser representadas por um advogado externo (normalmente um advogado) ou para se representar (ser o assim chamado “festas pro se”Ou “auto-representado” partidos). A autonomia das partes para escolher um representante de sua própria escolha para representá-la ou para auxiliar na apresentação de seu caso é considerada um dos direitos fundamentais na arbitragem internacional. Este princípio também está incorporado em muitas leis nacionais[1] e regras de arbitragem institucional, conforme explicado em mais detalhes abaixo.[2].
Se a contratação de um advogado com experiência em arbitragem internacional é recomendada é uma questão muito diferente - sim, isso é recomendado consistentemente, já que as regras e procedimentos podem ser complexos, exigindo um conjunto especializado de habilidades, experiência e conhecimento, tanto em questões processuais quanto em questões jurídicas substantivas, incluindo a capacidade de redigir e pleitear de forma persuasiva, para assumir posições estratégicas substantivas e procedimentais, para constituir um tribunal arbitral apropriado, para buscar danos que podem ser concedidos, apresentar documentos probatórios como prova e tentar assegurar que a sentença arbitral proferida seja, em última instância, favorável, entre outros.
Embora quase todas as regras processuais e leis nacionais permitam que as partes representem a si mesmas em procedimentos de arbitragem internacional, na prática, para a grande maioria das disputas, as partes, no entanto, optam por um advogado especializado em arbitragem internacional para representá-las. Isso é prudente, dados os valores frequentemente elevados em disputa e as consequências significativas que uma decisão arbitral final e vinculativa pode ter sobre os direitos e obrigações das partes.
Em disputas de menor porte, Contudo, na esperança de economizar nos custos de representação legal, as partes às vezes optam por se representar. Embora não tenhamos conhecimento de nenhuma estatística sobre a taxa de sucesso das partes auto-representadas em arbitragem internacional, também não temos conhecimento de qualquer parte auto-representada tendo sucesso em uma arbitragem internacional que levou a uma sentença arbitral final, exceto ao usar advogado interno com experiência anterior em arbitragem. Um estudo de arbitragens de emprego doméstico, que tendem a ser questões mais simples envolvendo valores menores em jogo, mostrou um diminuição estatisticamente significativa na taxa de sucesso para funcionários auto-representados, juntamente com um prêmio médio que era menos da metade do valor concedido ao usar um advogado, embora deva ser cauteloso ao extrapolar esta descoberta para arbitragens internacionais tipicamente mais complexas.
Embora a auto-representação possa ser escolhida, pode causar uma série de problemas práticos durante os procedimentos de arbitragem, criando trabalho adicional para tribunais arbitrais que têm que lidar com submissões de qualidade inferior e erros processuais e, às vezes, até ter que assumir o papel de esclarecer a posição da parte auto-representada. Enquanto a auto-representação certamente ajudará a reduzir os custos da arbitragem internacional no curto prazo, Como honorários advocatícios geralmente constituem a maior parte dos custos de arbitragem internacional, pode ter consequências graves para uma parte a longo prazo, e é por isso, independentemente do valor em disputa, o uso de conselho é recomendado. Como os custos normalmente seguem o evento em arbitragem internacional, os custos de representação partidária também podem geralmente ser recuperados, mitigar o impacto dos custos do partido que são evitados pela auto-representação.
Com essas advertências em mente, uma análise das principais regras arbitrais em relação à auto-representação é fornecida abaixo.
Auto-representação de acordo com as Regras de Arbitragem da UNCITRAL
Artigo 5 do 2010 Regras de Arbitragem da UNCITRAL (Representação e Assistência) dispõe que cada parte pode ser representada ou assistida por pessoas de sua escolha, assim, o uso de advogados não é obrigatório:
Cada parte pode ser representada ou assistida por pessoas por ela escolhidas. Os nomes e endereços de tais pessoas devem ser comunicados a todas as partes e ao tribunal arbitral. Essa comunicação deve especificar se a nomeação está sendo feita para fins de representação ou assistência. Onde uma pessoa deve atuar como representante de uma parte, o tribunal arbitral, por iniciativa própria ou a pedido de qualquer parte, pode, a qualquer momento, exigir prova de autoridade concedida ao representante na forma que o tribunal arbitral determinar.
o 2010 Regras de Arbitragem da UNCITRAL, como a maioria das outras regras de arbitragem, codificar um princípio fundamental na arbitragem internacional – a liberdade das partes’ para escolher os representantes de sua própria escolha, que também inclui auto-representação.
Auto-representação sob o Regras de arbitragem da ICC
similarmente, a Regras de arbitragem da ICC não exigem que as partes sejam representadas por um advogado, dando-lhes a opção de se representarem, eles deveriam fazer isso. A parte precisa apenas informar o ICC, Requerente no Pedido de Arbitragem (Artigo 4(3)b), e entrevistado, em sua resposta ao pedido (Artigo 5(1)b), of the full contact details of any person representing Claimant and Respondent, respectivamente.
O Guia do Secretariado para as Regras da ICC fornece mais orientações sobre este assunto, esclarecendo que qualquer pessoa, indivíduo ou empresa, parceria ou outra entidade, bem como qualquer Estado ou entidade estadual, pode enviar uma Solicitação de Arbitragem e Resposta de acordo com o Artigo 4 e artigo 5 das regras da ICC. O Guia do Secretariado para as Regras da ICC observa ainda que, na prática, a grande maioria dos pedidos são, no entanto, apresentados por advogados que agem em nome das partes, ao invés das próprias festas, mesmo que a representação legal não seja um requisito das Regras da ICC.[3]
As Regras da ICC também estabelecem que as partes são livres para mudar seus representantes legais a qualquer momento (2021 Regras da ICC, Artigo 17) (Vejo Mudança de advogado durante uma arbitragem internacional), que também é fornecido na maioria das outras regras de arbitragem (Vejo, p. ex., a 2020 Regras da LCIA, Artigo 18; a 2016 Regras do SIAC, Regra 23; as regras do HKIAC, Artigo 13.7)
Auto-representação sob o Regras de Arbitragem da LCIA
Artigo 18.1 do 2020 Regras da LCIA, eficaz a partir de 1 Outubro 2020, fornece, "Qualquer parte pode ser representada na arbitragem por um ou mais representantes legais autorizados comparecendo nominalmente perante o Tribunal Arbitral". Isso é mais esclarecido no Nota LCIA para as partes, que afirma explicitamente na Seção 14 que as partes não são obrigadas a ser representadas por advogados, mas pode ser representado por qualquer pessoa legalmente autorizada a representar essa parte:
14. REPRESENTAÇÃO EM UMA ARBITRAGEM DO LCIA
79. Embora muitas partes optem por instruir advogados para aconselhá-los e representá-los em procedimentos arbitrais, não é necessário que uma parte seja representada por um advogado em uma arbitragem do LCIA.
80. Em vez de, nos termos do artigo 18 das regras, uma parte pode ser representada por qualquer pessoa legalmente autorizada a representar essa parte. O LCIA ou o Tribunal Arbitral pode pedir a qualquer parte que forneça prova da autoridade concedida ao seu representante.
Auto-representação sob o Regras da American Arbitration Association e as regras do ICDR
As Regras de Arbitragem Comercial e Procedimentos de Meditação da American Arbitration Association ("AAA") também contêm uma disposição semelhante, fornecendo na regra 26 que qualquer parte pode participar sem representação, a menos que essa escolha seja proibida pela lei aplicável:
R-26. Representação
Qualquer parte pode participar sem representação (para você mesmo), ou por advogado ou qualquer outro representante da escolha da parte, a menos que tal escolha seja proibida pela lei aplicável. Uma parte que pretenda ser representada deve notificar a outra parte e a AAA sobre o nome, número de telefone e endereço, e endereço de e-mail se disponível, do representante pelo menos sete dias corridos antes da data marcada para a audiência na qual essa pessoa deve comparecer. Quando tal representante inicia uma arbitragem ou responde por uma parte, a notificação é considerada entregue.
A AAA até estabeleceu uma equipe separada de administração de casos, o assim chamado "Equipe de Administração de Casos Pro Se" (the Latin word “para você mesmo” meaning “seu próprio nome"), que tem experiência em lidar com casos que envolvem partes não representadas. O AAA também fornece uma lista útil de recursos para ajudar as partes que decidem se representar, disponível em seu local na rede Internet.
Uma disposição semelhante também está contida no Centro Internacional para Resolução de Disputas ("ICDR") Regras da AAA (recentemente alterado e efetivo a partir de 1 marcha 2021, Vejo "ICDR 2021 Alterações de regras"), que prevê no artigo 18:
Artigo 18: Representação Partidária
Qualquer parte pode ser representada na arbitragem. Os nomes, endereços, números de telefone, números de fax, e os endereços de e-mail dos representantes devem ser comunicados por escrito à outra parte e ao Administrador. A menos que seja instruído de outra forma pelo Administrador, uma vez que o tribunal arbitral foi estabelecido, as partes ou seus representantes podem se comunicar por escrito diretamente com o tribunal, com cópias simultâneas para a outra parte e, a menos que seja instruído de outra forma pelo Administrador, para o administrador. A conduta dos representantes das partes deve estar de acordo com as diretrizes que o ICDR possa emitir sobre o assunto.
Auto-representação sob o Centro Internacional de Arbitragem de Hong Kong (“HKIAC”) e Centro Internacional de Arbitragem de Cingapura ("SIAC") Regras de Arbitragem
Disposições semelhantes estão contidas nas Regras de Arbitragem do HKIAC e SIAC. Por exemplo, a 2018 Regras HKIAC, Artigo 13.6 fornece:
13.6 As partes podem ser representadas por pessoas de sua escolha, sujeito ao artigo 13.5. Os nomes, endereços, números de fax e / ou endereços de e-mail dos representantes das partes devem ser comunicados a todas as outras partes, HKIAC, qualquer árbitro de emergência, e o tribunal arbitral, uma vez constituído. O tribunal arbitral, o árbitro de emergência ou HKIAC pode exigir prova de autoridade de qualquer representante das partes.
Regra 23 do 2016 Regras do SIAC tem uma disposição semelhante, desde que uma parte possa ser representada por qualquer representante autorizado:
23.1 Any party may be represented by legal practitioners or any other authorised representatives. O Registrador e / ou o Tribunal podem exigir prova de autoridade de qualquer representante das partes.
23.2 After the constitution of the Tribunal, qualquer alteração ou adição por uma parte aos seus representantes deve ser prontamente comunicada por escrito às partes, o Tribunal e o Secretário.
Em perguntas frequentes no site do SIAC (Pergunta 44), A SIAC também esclarece que as partes não precisam necessariamente ser representadas por um advogado na arbitragem da SIAC, embora isso seja recomendado.
Em conclusão, enquanto a auto-representação é normalmente possível em arbitragem internacional, não é recomendado.
[1] Vejo, p. ex., ; Lei de Arbitragem Inglesa 1996, Seção 36; Lei de Arbitragem Uniforme Revisada dos Estados Unidos, §16 (2000); ZPO alemão, §1042; Código de Processo Civil da Holanda, Artigos 1038(1), (2); Portaria de Arbitragem de Hong Kong, Artigo 63; Lei Australiana de Arbitragem Internacional, §29(2); Lei de Arbitragem da Nova Zelândia, §24(4); Lei Brasileira de Arbitragem, Artigo 21(3); ZPO austríaco, §594(3).
[2] Vejo, p. ex., 2010 Regras da UNCITRAL, Artigo 5; 2021 Regras da ICC, Artigo 26 (4); 2014 Regras ICDR, Artigo 18; 2014 Artigo de Regras da LCIA 18.1; 2018 Regras HKIAC, Artigo 13.6; Regras do SIAC, Regra 23.
[3] J. Fritar, S. Greenberg, F. Mazza, Guia do Secretariado para as Regras da ICC, Capítulo 3, mais. 3-82, 3-131.