Tradicionalmente, arbitragem de investimentos e proteção ambiental existiam em esferas separadas, com o primeiro focado principalmente na proteção dos direitos dos investidores e o último preocupado com a salvaguarda do meio ambiente. Contudo, esta separação tornou-se turva à medida que as questões ambientais ganharam destaque no cenário internacional. Nos últimos anos, a intersecção das preocupações ambientais e da arbitragem de investimentos tornou-se um ponto focal, levantando questões sobre o delicado equilíbrio entre interesses económicos e sustentabilidade ambiental. À medida que a comunidade global enfrenta desafios ambientais crescentes, o papel da arbitragem de investimentos na abordagem ou na negligência dessas preocupações atraiu mais atenção.
Evolução da inclusão de disposições ambientais em tratados de investimento
Uma forma de as considerações ambientais entrarem no domínio da arbitragem de investimentos é através da interpretação dos tratados de investimento.. Os tribunais arbitrais são cada vez mais chamados a interpretar as disposições dos tratados à luz da evolução dos padrões ambientais internacionais.
A inclusão da linguagem ambiental nos tratados modernos também reflecte uma consciência crescente da necessidade de harmonizar o desenvolvimento económico com a preservação ecológica..
Por exemplo, a 2022 BIT Japão-Bahrein (Artigo 24) proíbe flexibilizar padrões ambientais para atrair investimentos:
Cada Parte Contratante abster-se-á de incentivar o investimento por parte de investidores da outra Parte Contratante e de uma Parte não Contratante, flexibilizando a sua política de saúde, medidas de segurança ou ambientais, ou reduzindo seus padrões trabalhistas.
o 2022 BIT Omã-Hungria (Artigo 3) sublinha o direito dos Estados de regulamentar, de forma não discriminatória, através de medidas necessárias para alcançar a proteção ambiental:
As disposições do presente Acordo não afectarão o direito das Partes Contratantes de regulamentarem de forma não discriminatória nos seus territórios através de medidas necessárias para alcançar objectivos políticos legítimos., como a protecção da saúde pública, segurança, meio ambiente e proteção social ou do consumidor.
o 2022 Acordo de Livre Comércio Reino Unido-Nova Zelândia (Artigo 14.18) sublinha a capacidade de adotar medidas adequadas para garantir atividades de investimento ambientalmente sensíveis:
(1) Nada neste Capítulo será interpretado no sentido de impedir uma Parte de adotar, mantendo, ou fazer cumprir, de maneira consistente com este Capítulo, qualquer medida que considere adequada para garantir que a actividade de investimento no seu território seja realizada de uma forma sensível às questões ambientais, saúde, ou outros objetivos regulatórios. (2) As Partes reconhecem a importância da proteção ambiental, inclusive no que diz respeito à mitigação e adaptação às alterações climáticas, e relembrar os direitos e obrigações de cada Parte relativos à proteção do meio ambiente previstos neste Acordo.
Exclusão de Disposições Ambientais das Cláusulas de Resolução de Disputas
Apesar da crescente inclusão de disposições ambientais nos tratados de investimento, certos tratados, no entanto, excluem tais disposições da arbitragem.
Por exemplo, a 2013 Benin-Canadá BIT (Artigo 23) indica o seguinte:
Um investidor de uma Parte Contratante poderá submeter à arbitragem nos termos deste Capítulo uma reclamação que: uma. a Parte Contratante demandada violou uma obrigação prevista no Capítulo II, que não seja uma obrigação sob […] Artigo 15 (Saúde, Medidas de segurança e ambientais) […]; e B. o investidor incorreu em perdas ou danos em razão de, ou decorrente de, aquela violação.
o 2014 Colômbia-França BIT (Artigo 3) (traduzido do francês) da mesma forma, exclui da arbitragem litígios relativos a certas medidas relacionadas com o ambiente:
Este artigo aplica-se a litígios entre um investidor de uma Parte contratante e a outra Parte contratante relativos à alegada violação de uma obrigação deste Acordo., com exceção do artigo […] 10.2 (Medidas relacionadas com o ambiente, saúde e direitos sociais), que causou ou resultou em dano ao investidor.
Questões Ambientais na Origem das Disputas sobre Investimentos
As preocupações ambientais também estão integradas no domínio da arbitragem de investimentos em virtude dos tipos de conduta em questão em muitas disputas de investimento. Por um lado, os investimentos muitas vezes dizem respeito a atividades como a extração de recursos, que pode afetar significativamente o meio ambiente. Por outro lado, a proteção ambiental pode servir como o propósito público com o qual os Estados justificam medidas expropriatórias ou discriminatórias.
Por exemplo, em Metanex Corporation v. Estados Unidos da America, Prémio, 3 agosto 2005, um investidor apresentou uma ação de desapropriação indireta contra os EUA. pela proibição de um aditivo à gasolina com o objectivo declarado de proteger a saúde pública e o ambiente.
Em Gold Reserve Inc.. v. República Bolivariana da Venezuela, Caso ICSID No. ARB(DE)/09/1, Prémio, 22 setembro 2014, um investidor apresentou diversas ações contra a Venezuela por declarar nula uma licença de mineração devido ao seu efeito sobre uma reserva florestal.
Em Obras de dragagem Decloedt En Zoon NV v. República das Filipinas, Caso ICSID No. ARB/11/27, Prémio, 23 janeiro 2017, um investidor apresentou queixa contra as Filipinas por rescindir unilateralmente um contrato de dragagem, a fim de reduzir as inundações e melhorar as condições ecológicas da área.
Arbitragem de Arbitragens de Investimento Envolvendo Preocupações Ambientais
Em casos como os descritos acima, os tribunais devem pesar cuidadosamente os direitos do investidor em relação às obrigações do Estado anfitrião de proteger o seu ambiente. Este processo exige muitas vezes uma análise matizada do direito internacional, obrigações contratuais, e evidências científicas. Os árbitros devem considerar se as medidas ambientais contestadas se enquadram nos poderes regulamentares legítimos do Estado anfitrião para proteger a saúde pública, segurança, e o meio ambiente. Princípios do direito ambiental internacional podem ser considerados, especialmente se o tratado incorporar ou se referir a tais princípios (como visto acima), e os árbitros podem avaliar se as medidas contestadas estão alinhadas com as normas ambientais internacionalmente aceitas. Investidores que aderem a práticas empresariais sustentáveis e responsabilidade social corporativa (RSE) princípios também podem encontrar favor aos olhos dos tribunais, demonstrando uma consciência crescente do impacto social mais amplo das atividades de investimento.
Como as preocupações ambientais continuam a ser tratadas em casos de investimento específicos, isso reforçará a importância dessas questões na arbitragem de investimentos como um todo. Os árbitros podem considerar decisões anteriores em casos semelhantes que envolvam questões ambientais para manter a consistência em sua jurisprudência. Esta abordagem garante previsibilidade e coerência na interpretação das disposições do tratado de investimento.
Superando Desafios na Arbitragem de Investimentos com Preocupações Ambientais
Apesar do crescente reconhecimento, persistem desafios na conciliação da proteção do investimento com a sustentabilidade ambiental. A tensão inerente entre o desenvolvimento económico e a preservação ecológica representa um desafio significativo. Investidores buscam condições estáveis e previsibilidade regulatória, enquanto os Estados lutam para cumprir os compromissos ambientais sem dissuadir os investimentos estrangeiros.
Este cenário em evolução exige, portanto, uma reavaliação dos aspectos processuais e substantivos da arbitragem de investimentos. Equilibrar os interesses dos investidores e dos Estados com o imperativo de proteger o ambiente exige soluções inovadoras. Possíveis caminhos incluem o estabelecimento de câmaras ambientais especializadas dentro de instituições arbitrais, mecanismos aprimorados de participação pública, e diretrizes mais claras sobre a integração de padrões ambientais em tratados de investimento.
Conclusão: Rumo a um equilíbrio delicado
À medida que as preocupações ambientais permeiam cada vez mais a arbitragem de investimentos, o desafio reside em estabelecer uma relação harmoniosa entre o desenvolvimento económico e a gestão ambiental. A evolução das normas internacionais, a interpretação dos tratados, e a adaptação dos mecanismos processuais moldará o cenário futuro da arbitragem de investimentos. Alcançar um equilíbrio delicado não só salvaguardará os direitos dos investidores e a soberania do Estado, mas também contribuirá para um ambiente global sustentável e resiliente.