A arbitragem internacional na África do Sul sofreu um aumento nos últimos anos, especialmente após a introdução do Lei Internacional de Arbitragem (IAA) em 2017, tornando a África do Sul um verdadeiro “centro regional de arbitragem com sucesso considerável."[1]
Historicamente, A arbitragem na África do Sul era regida pelo Lei de Arbitragem 42 do 1965, que tratava principalmente de arbitragem doméstica. A necessidade de uma estrutura moderna e abrangente que atendesse à arbitragem comercial internacional levou à promulgação do IAA. O IAA incorpora o Lei Modelo UNCITRAL[2] e a Convenção de Nova York sobre o reconhecimento e execução de sentenças arbitrais estrangeiras, dando assim efeito às obrigações da África do Sul ao abrigo do mesmo.[3]
adequadamente, A África do Sul tem agora um quadro jurídico moderno e favorável que incentiva a arbitragem como um processo na região. O IAA, de fato, tem características significativas que tornam a África do Sul uma jurisdição favorável à arbitragem.[4]
Instituições Arbitrais na África do Sul
Várias instituições arbitrais que administram procedimentos de arbitragem na África do Sul foram estabelecidas. o Fundação de Arbitragem da África Austral (AFSA), incluindo a Fundação de Arbitragem da África do Sul Internacional (AFSA Internacional), gerencia todos os tipos de resolução de disputas, particularmente arbitragem. A AFSA administra inúmeras disputas comerciais locais e tem lidado com uma ampla gama de disputas de arbitragem internacionais desde 2017. Sua sede fica em Sandton, Joanesburgo, mas também possui escritórios regionais em Pretória, Cidade do Cabo e Durban.[5]
o Centro Conjunto de Arbitragem China-África (CAJAC Joanesburgo) é uma subsidiária da AFSA. A CAJAC foi criada em resposta ao crescente comércio entre a China e a África. O CAJAC oferece às partes em disputa regras de base internacional, feito sob medida para disputas China-África.[6]
Arbitrabilidade
De acordo com a Seção 7 do IAA, as Partes são livres de recorrer à arbitragem para qualquer litígio comercial internacional relacionado com uma questão que as partes tenham o direito de resolver por meio de arbitragem.[7]
A arbitragem internacional na África do Sul é, Contudo, excluído se a disputa não puder ser resolvida por arbitragem sob qualquer lei da República ou se a convenção de arbitragem for contrária à ordem pública da República da África do Sul.[8]
Requisitos formais para arbitragem
A convenção de arbitragem deve ser escrita e normalmente assinada pelas partes.[9] O Supremo Tribunal da África do Sul confirmou que o acordo permanece válido e vinculativo mesmo que não seja assinado ou que seja assinado apenas por uma das partes, providenciou que "as partes pretenderam deliberadamente registar o seu acordo por escrito e demonstraram que o documento assim produzido constitui o acordo entre elas."[10]
Separabilidade
Entre os princípios que regem a arbitragem internacional na África do Sul está o da separabilidade da convenção de arbitragem, o que significa que a cláusula compromissória inserida num contrato será tratada como um acordo independente que não será afetado por qualquer invalidade do contrato principal.[11]
Competência competência
Este princípio amplamente reconhecido também está claramente estabelecido no contexto das arbitragens internacionais na África do Sul. Decorre do artigo 16(1) da Lei Modelo da UNCITRAL, já que a própria IAA é omissa quanto à jurisdição do tribunal arbitral. O princípio confere ao tribunal arbitral o poder de decidir sobre sua própria jurisdição e de decidir sobre quaisquer objeções a respeito..[12] O princípio foi aplicado pelos tribunais sul-africanos.[13]
Sede da Arbitragem
As partes são livres para designar a sede da arbitragem. Onde eles não conseguiram fazer isso, o próprio tribunal arbitral pode determinar tal sede “tendo em conta as circunstâncias do caso, incluindo a conveniência das partes”conforme previsto no artigo 20(1) da Lei Modelo da UNCITRAL à qual Seção 15 do IAA refere-se.[14]
Composição do Tribunal Arbitral
As partes são livres para determinar o número de árbitros. Quando as partes não o fizeram, um árbitro será nomeado nos termos do Artigo 10 da Lei Modelo da UNCITRAL.[15] As partes também são livres para designar o procedimento de nomeação do árbitro ou árbitros. Não chegar a acordo sobre tal procedimento, os tribunais locais têm o poder de decidir sobre o assunto e nomear os árbitros.[16]
Confidencialidade do Processo
Os procedimentos de arbitragem internacional na África do Sul são, em princípio, confidencial, a menos que um órgão público seja parte no processo ou se a divulgação da sentença e de todos os documentos relacionados ao processo for “exigido por motivo de um dever legal ou para proteger ou fazer cumprir um direito legal."[17]
Desafio do Prêmio
O desafio dos prémios internacionais na África do Sul é possível de acordo com o Artigo 34 da Lei Modelo da UNCITRAL para questões processuais (nomeadamente, falta de convenção de arbitragem válida, composição do tribunal não está de acordo com o acordo das partes, objeto não arbitrável da disputa, etc.) ou razões de política pública (falta de devido processo, o prêmio sendo afetado por fraude ou corrupção).[18]
Recusa de reconhecimento ou execução
A IAA prevê que as sentenças arbitrais estrangeiras devem ser reconhecidas e executadas na África do Sul, conforme exigido pela Convenção de Nova Iorque..[19] O reconhecimento ou a execução só poderão ser recusados pelos mesmos motivos que os disponíveis para contestar a sentença nos termos da Secção 18 do IAA.[20] além do que, além do mais, Contudo, a sentença também pode ter seu reconhecimento ou execução recusados se ainda não for vinculativa para as partes, ou se tiver sido anulado ou suspenso na sede da arbitragem.[21]
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A África do Sul é indiscutivelmente uma jurisdição pró-arbitragem, uma vez que os tribunais têm apoiado consistentemente a autonomia dos procedimentos arbitrais de acordo com as melhores práticas internacionais. Um exemplo recente é o caso Lukoil Marine Lubricants DMCC x Natal Energy Resources and Commodities (Empresa) Ltd, onde a Divisão de Kwazulu-Natal do Tribunal Superior suspendeu um pedido perante os tribunais locais para a devolução de mercadorias e reembolso de quantias, aguardando a finalização do processo arbitral em Londres, de acordo com os acordos das partes.[22]
[1] P. Hambúrguer, Perspectivas sobre resolução de disputas na África do Sul (15 Junho 2023), https://www.ciarb.org/resources/features/perspectives-on-dispute-resolution-from-south-africa/ (Último acesso 28 fevereiro 2024).
[2] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 6 e programação 1.
[3] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 16(1) e programação 3.
[4] S. McKenzie e outros., Arbitragem na África do Sul (2019), https://www.webberwentzel.com/Documents/arbitration-in-south-Africa.pdf (Último acesso 28 fevereiro 2024).
[5] Site da Fundação de Arbitragem da África Austral, Casa, https://arbitragem.co.za/ (Último acesso: 28 fevereiro 2024).
[6] Site da Fundação de Arbitragem da África Austral, Casa, https://arbitragem.co.za/ (Último acesso 28 fevereiro 2024).
[7] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 7.
[8] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 7.
[9] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 7(2).
[10] Morlite Industries CC e outro x Michael Van Der Nest NO e outros (8160/07) [2009] ZAGPJHC 91 citando Fassler e outros v Stallion Group of Companies (Empresa) Ltd [1992] (3) PARA 825 (C).
[11] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 16(1).
[12] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 16(1).
[13] Zhongji Development Construction Engineering Company Ltd contra Kamoto Copper Company SARL (421/13) [2014] ZASCA 160, para. 31, citando Fili Shipping Co Ltd x Produtos Premium Nafta e outros [2007] UKHL 40 e para. 58.
[14] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 15 e programação 1, Artigo 20(1).
[15] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 10.
[16] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 11(3).
[17] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 11.
[18] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Cronograma 1, Artigo 34.
[19] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 16(1).
[20] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 18.
[21] 2017 Lei Internacional de Arbitragem, Seção 18(1)(b)(4).
[22] Lukoil Marine Lubricants DMCC x Natal Energy Resources and Commodities (Empresa) Ltd (12583/21P) [2023] ZAKZPHC 31 citando Serviços de negociação Tee Que (Empresa) Ltd x Oracle Corporation África do Sul (Empresa) Ltd e Outro (065/2021) [2022] ZASCA 68 que sustentava isso: "A Lei Modelo reflete a abordagem internacional aos acordos de arbitragem comercial internacional que, a menos que uma convenção de arbitragem seja nula e sem efeito, inoperável ou incapaz de ser executado, os tribunais são obrigados a suspender o processo de ação enquanto se aguarda o encaminhamento para arbitragem."