A Rússia participou de vários casos importantes de arbitragem de investimentos, incluindo a maior sentença arbitral de todos os tempos, a a chamada arbitragem Yukos. Contudo, quando percebeu que os tratados bilaterais de investimento (BIT's) pode ter ramificações sérias, a maioria dos trabalhos tradicionais de tratado de investimento foi suspenso. O mais novo BIT russo, assinado com a Palestina, remonta a 2016. A maioria Os BITs russos existentes datam da década de 1990 e início de 2000.
Apesar da suspensão da nova atividade de BIT, recente Lei Federal nº. 69-FZ sobre a proteção e promoção de investimentos de capital na Federação Russa (a "Lei") do 1 abril 2020, pode fornecer aos investidores estrangeiros uma camada adicional de proteção. A lei é aplicável aos investimentos realizados com base em acordos de proteção e promoção dos investimentos celebrados entre entidades privadas e o Estado.
Antes de considerar as características da lei, deve-se notar que a arbitragem de investimentos na Rússia sob a lei será diferente de arbitragem de investimento tradicional.
Proteção sob a nova lei de investimentos russa
Investidor e Investimento
A proteção ao abrigo da lei é concedida aos investidores. Artigo 2.1.4 da Lei define um investidor como um indivíduo russo(s) ou pessoa jurídica(s), fazer investimentos ou conduzir atividades econômicas, ou um investidor estrangeiro. A noção de um investidor estrangeiro é definida de acordo com a Lei Federal nº. 160-FZ "Sobre investimentos estrangeiros na Federação Russa". Apenas investidores podem submeter uma reclamação contra a Rússia para arbitragem.
A Lei protege os projetos de investimento e os investimentos realizados no projeto. A “projeto de investimento” nos termos da lei é um complexo de medidas limitadas no tempo e recursos que visam a criação (construção) e posterior exploração de bens imóveis ou móveis, ou propriedade intelectual, com a finalidade de obter lucro ou obter outros benefícios, como proteger o meio ambiente.
Entre os projetos de investimento protegidos estão apenas aqueles, o orçamento para o qual foi estabelecido após 7 Maio 2018. Nos termos do artigo 6, a lei não protege os investimentos nas seguintes esferas:
- Jogos de azar;
- Tabaco, álcool, e produção de combustível líquido (exceto para combustíveis líquidos derivados de carvão);
- Extração de óleo e gás (exceto para gás natural liquefeito);
- Comércio (atacado e varejo, títulos para financiamento do projeto de investimento podem ser protegidos);
- Serviços financeiros controlados pelo Banco Central da Rússia; e a
- Construção de shopping centers e edifícios residenciais.
Um projeto de investimento será protegido pela Lei apenas se o investidor tiver celebrado um “Acordo sobre proteção e incentivo ao investimento” com a Federação Russa, um sujeito da Federação ou um município. portanto, uma reclamação ao abrigo da lei pode ser apresentada apenas em relação a um projeto de investimento acordado.
Proteções concedidas a investimentos
A lei prevê diversos mecanismos de proteção, que incluem uma cláusula de estabilização, apoio governamental e obrigação de não desvalorizar o investimento. Todos esses mecanismos podem estar sujeitos à arbitragem entre um investidor e o Estado.
A cláusula de estabilização visa proteger o investidor de legislação adversa surgida após a realização do investimento. Preserva o mesmo regime jurídico ao longo de um período de tempo. A proteção pela cláusula de estabilização na Lei varia conforme a região, onde os investimentos são feitos, o setor da economia em que o investimento foi feito e o valor investido. A cláusula de estabilização também protege contra mudanças no regime de tributação do período do contrato.
Por exemplo, nos termos do artigo 9, a prazo de aplicação da cláusula de estabilização não pode ultrapassarem 6 anos para projetos de investimento com um valor inferior a 5 bilhões de rublos e 20 anos para projetos de investimento com valor superior a 10 bilhões de rublos.
Um investidor pode, claro, encontrar dificuldade com o cumprimento da cláusula de estabilização por parte da Rússia, o que pode levar à arbitragem de investimentos. Essas reivindicações ocorrem com frequência na arbitragem de investimento tradicional.
O apoio governamental diz respeito principalmente ao reembolso de despesas com a infraestrutura do projeto. O Estado reembolsa até 50% para infraestrutura usada apenas para o propósito do projeto e até 100% para infraestrutura que pode ser usada para outros fins. Uma potencial disputa sobre a obrigação de compensar as despesas e o valor da compensação pode surgir em relação a esta disposição.
A obrigação de não desvalorizar o investimento significa que o Estado não promoverá dois projetos concorrentes, cada um dos quais pode diminuir o retorno do investimento, por exemplo, não haverá rodovias com pedágio ou aeroportos concorrentes no mesmo local. Se um estado promove outro projeto concorrente, isso pode se cristalizar em uma reclamação do investidor.
Arbitragem de investimentos na Rússia sob a nova lei de investimentos
Nos termos do artigo 13, o Estado e um investidor podem incluir uma cláusula compromissória no contrato de investimento entre eles. A arbitragem não é um mecanismo exclusivo de resolução de disputas nos termos da lei, Contudo, e as partes são obrigadas a executar cláusula compromissória opcional, permitindo que o reclamante escolha entre tribunais estaduais russos e arbitragem.
Nos termos do artigo 13, a cláusula compromissória só pode encaminhar as partes à arbitragem com sede na Rússia, garantindo assim a potencial intervenção dos tribunais russos, por exemplo, com relação à anulação de uma sentença arbitral:
6. A convenção de arbitragem é celebrada na forma de uma cláusula compromissória no contrato de proteção e promoção de investimentos.
7. O local da arbitragem será a Federação Russa.
A arbitragem deve ser conduzida de acordo com as regras da Instituição Arbitral Permanente, incluindo instituição arbitral estrangeira autorizada a exercer funções de instituição arbitral em exercício permanente, de acordo com a Lei Federal de dezembro 29, 2015 Não. 3 82-ZF “Em Arbitragem (Procedimentos de arbitragem) na Federação Russa ”.
A arbitragem, portanto, só pode ser administrada por uma chamada Instituição Permanente de Arbitragem (uma instituição que recebeu acreditação especial do Ministério da Justiça da Rússia). A arbitragem deve ser conduzida de acordo com as regras dessa Instituição Permanente de Arbitragem. Isso significa que não para a arbitragem de investimentos é possível na Rússia sob a nova lei.
A partir de hoje, as partes podem optar por um dos quatro centros de arbitragem, dois dos quais são verdadeiramente internacionais por natureza (o HKIAC e o VIAC):
- Tribunal de Arbitragem Comercial Internacional da Câmara de Comércio e Indústria Russa (ICAC);
- Centro de Arbitragem Internacional de Hong Kong (HKIAC);
- Centro Internacional de Arbitragem de Viena (MAIS); e
- Centro de Arbitragem Russo (RAC).
A seção de resolução de disputas da Lei é uma reminiscência do BIT. Tem um esfriamento (negociações) período de três meses com a obrigação de tentar resolver amigavelmente a disputa. Primeiro, o reclamante deve enviar um aviso de disputa ao requerido, que aciona o período de reflexão. A lei prevê um aviso detalhado de disputa, incluindo a apresentação de fatos relevantes e posições jurídicas que uma das partes considere necessárias, junto com as evidências e propostas de acordo.
Se as partes não resolverem a disputa dentro do período de reflexão, será então resolvido por arbitragem ou por litígio judicial.
Embora a nova Lei de Investimento possa fornecer alguma proteção para investidores estrangeiros, e deve ajudar a Rússia a evitar reivindicações semelhantes ao estilo Yukos no futuro (que presumivelmente seria anulado pelos tribunais russos), Resta saber se isso irá realmente encorajar investimentos estrangeiros adicionais na Rússia.