Muitas disputas de arbitragem sobre investimentos em energia renovável foram iniciadas nos últimos anos, including the cases Charanne e investimentos em construção v. Espanha, Caso SCC No. V 062/2012, Autor Infrastructure Limited e Energía Solar Luxembourg S.à r.l. v. Reino da Espanha, Caso ICSID No. ARB / 13/36, Mesa Power Group, LLC v. Governo do Canadá, UNCITRAL, Caso PCA Não. 2012-17 e outros. Embora os padrões individuais de fatos variem, tipicamente investidores estrangeiros processam Estados anfitriões de investimento após reformas abruptas dos marcos legais que foram originalmente criados para incentivar investimentos em energia renovável.
Exemplos de disputas de arbitragem em investimentos em energia renovável
Em Charanne e investimentos em construção v. Espanha , as duas entidades (Charanne e investimentos em construção) ambos possuíam uma porcentagem em capital da T-Solar Global S.A., uma usina de energia solar espanhola. They initiated arbitral proceedings against the Kingdom of Spain over energy reforms in the renewables sector, como um 7 % imposto sobre a receita de geradores de energia e redução de subsídios para produtores de energia renovável. Os Requerentes basearam seu pedido principalmente na violação do padrão de tratamento Justo e Eqüitativo e na expropriação indireta. Contudo, o tribunal decidiu em favor do Estado.
Autor Infrastructure Limited e Energía Solar Luxembourg S.à r.l. v. Reino da Espanha arose from the same grounds as the above-mentioned case. The claim was filed against the Kingdom of Spain due to the same reforms including a 7 imposto de 100% sobre as receitas dos geradores de energia e uma redução nos subsídios para os produtores de energia renovável. Desta vez, Contudo, o tribunal decidiu em favor do investidor, sublinhando a imprevisibilidade da arbitragem de investimentos. It found that Spanish authorities had breached the standard of fair and equitable treatment and awarded a sum of EUR 128 milhões em compensação.
Em Mesa Power Group, LLC v. Governo do Canadá, uma entidade sediada em Delaware processou o Canadá. O governo do Canadá iniciou um projeto de geração de energia de fontes renováveis e adjudicou contratos a candidatos adequados. The Claimant submitted that Government measures imposed unexpected changes to the established scheme for a feed-in programa tarifário. O Reclamante alegou uma variedade de violações de tratados referentes a: Tratamento justo e equitativo, Negação de Justiça, Tratamento Nacional, Tratamento da nação mais favorecida, Requisitos de desempenho e proteção e segurança completas. Contudo, o tribunal composto pela professora Gabrielle Kaufmann-Kohler, Charles N. Brower and Toby Landau, QC, concluiu que tais alegações não tinham mérito.
Incerteza, Incentivos e mais incerteza
Investimento em energia renovável é caro. Normalmente, os retornos são obtidos apenas em um estágio avançado após um investimento de capital significativo. Estados incentivam investidores privados a desenvolver energia renovável, pois eles podem dispor de tecnologia e meios financeiros inacessíveis aos Estados anfitriões. Para tornar seus países mais atraentes para os investidores, os governos nacionais muitas vezes criaram várias formas de subsídios.
Normalmente, os incentivos garantem um preço estável da energia, buyout, posição favorável no mercado, empréstimos etc. By implementing feed-in tariffs por exemplo, o Estado anfitrião garante que comprará a energia gerada por um certo período de tempo, a uma taxa fixa, independentemente de um preço real de mercado. Contudo, essas medidas de incentivo podem se tornar um ônus financeiro para um Estado anfitrião. Em tempos de instabilidade financeira, Estados anfitriões podem ter incentivos para minimizar ou mesmo acabar com esses esquemas.
Tais eventos podem formar um terreno para uma disputa, como vimos acima. Conseqüentemente, investidores buscam recurso perante tribunais de arbitragem quando existe essa possibilidade. Cabe ao tribunal determinar se as reformas do governo representam violações do tratado.
Prática recente de arbitragem demonstra que essas disputas são cada vez mais frequentes. Como as medidas de incentivo podem ser insustentáveis a longo prazo, é seguro esperar que o número de disputas por arbitragem em investimentos em energia renovável aumente nos próximos anos.
Contudo, como não há precedente vinculativo na arbitragem de investimentos, infelizmente continuará a haver incerteza quanto à presença ou não de Estados ou investidores na sua arbitragem, deveria chegar a isso.
Katarina Grga, Aceris Law