Uma arbitragem internacional para uma pequena demanda, por exemplo, um valor em disputa inferior a USD 50,000, até ser iniciado?

Essa é uma pergunta recorrente feita por clientes com pequenas reclamações que se perguntam se vale a pena iniciar um processo de arbitragem e incorrer em custos adicionais para recuperar pequenas quantias..

Os requerentes podem querer iniciar a arbitragem por uma questão de princípio, independentemente do fato de que os custos de arbitragem possam superar a recuperação econômica. Contudo, isso é raro, e não necessariamente faz sentido para os negócios.

Mesmo do ponto de vista econômico, Contudo, uma arbitragem internacional por um valor em disputa inferior a USD 50,000 pode valer a pena começar, mas somente quando o respondente é solvente, as reivindicações do reclamante são fortes, e o reclamante não está preocupado com possíveis danos ao relacionamento comercial em questão.

As considerações a seguir podem ajudar as empresas a tomar melhores decisões sobre se devem ou não iniciar a arbitragem para pequenas ações.

A possibilidade de recuperar custos da parte perdida

Psicologicamente, poucas empresas desejam gastar mais na arbitragem do que esperam recuperar por danos. Contudo, eles geralmente ignoram o fato de que os custos de arbitragem, bem como interesse, pode ser recuperado da parte vencida por reivindicações meritórias.

Na verdade, vimos prêmios finais em que o valor recuperado do entrevistado era várias vezes maior que o valor em disputa, devido à avaliação dos custos da arbitragem, e interesse.

Embora os custos de uma arbitragem possam ser tão altos quanto o valor em disputa, ou ainda mais, esses custos podem, em princípio, ser recuperado da parte perdida. Os custos normalmente acompanham o evento na arbitragem internacional. Isso significa que o requerente deve evitar reivindicações frívolas ou usar táticas dilatórias, mas que pode fazer sentido para os negócios, a fim de buscar pequenas ações contra um respondente solvente, pois esses custos podem ser recuperados, juntamente com juros sobre os valores devidos, o que pode ser conseqüente ao longo de anos.

A possibilidade de liquidação após o início do processo

O custo de uma arbitragem completa geralmente também não precisa ser incorrido para resolver uma disputa.

Isso ocorre porque o início de um processo de arbitragem pode aumentar a chance de solução bem-sucedida pelas partes. Aproximadamente 47% das arbitragens da CCI são retiradas antes que uma sentença final seja proferida, principalmente por causa da solução da controvérsia pelas partes.[2] Recente Dados de resolução de disputas de fato mostra que fora de 3,642 casos de arbitragem comercial internacional, sobre 59% casos resultaram em solução ou retirada.

O fato de que os entrevistados incorrem em mais custos do que o valor em disputa que se defende por pequenas ações geralmente é um forte incentivo econômico para que eles resolvam a disputa antes que os custos ocorram.. De fato, um ator econômico racional sempre resolverá uma disputa, em vez de se defender mais em uma arbitragem que provavelmente perderá.

Os custos envolvidos no início de uma arbitragem

Os custos são incorridos durante a duração de uma arbitragem, mas há certos custos que devem ser pagos no início de cada arbitragem, independentemente de a disputa poder ou não ser resolvida.

Para iniciar uma arbitragem da ICC, o requerente pagará uma taxa de depósito de USD 5,000, que não é reembolsável. Para iniciar uma arbitragem SIAC, o requerente deve pagar uma taxa de depósito de SGD 2,000 (ou SGD 2,140 para festas de Singapura). Para iniciar uma arbitragem da LCIA, a taxa de inscrição é de GBP 1,750. Também existem adiantamentos de custos que deverão ser pagos em diferentes etapas do procedimento de arbitragem.

O maior custo único que será incorrido pelas Partes ao iniciar uma arbitragem é tipicamente o custo de taxas legais. Note-se que algumas regras, como artigo 38 das regras de arbitragem da CCI, exigem que os custos legais sejam "razoáveis" para serem recuperáveis. A razoabilidade das taxas legais pode ser apreciada de maneira diferente por diferentes árbitros. Por exemplo, USD 3 milhões de custas judiciais de reconvenção que claramente não se enquadravam no escopo do acordo de arbitragem foram consideradas irracionais e, portanto, não foram concedidas como custas.[1]

Itens sem custo envolvidos na arbitragem: Tempo, Esforço, Danos às relações comerciais

Antes de iniciar uma arbitragem, as partes também devem considerar os itens que não são de custo, como o tempo e o esforço despendidos para lidar com uma disputa. Esses recursos são difíceis de quantificar e provar com certeza. Mesmo quando eles podem ser quantificados, alguns tribunais arbitrais relutam em ordenar que esses custos sejam pagos pela parte vencida.

O dano a um relacionamento comercial também é um elemento importante a ser considerado antes de iniciar a arbitragem. Enquanto empresários de certas culturas não verão a iniciação à arbitragem como algo incomum, isso pode ser considerado bastante agressivo em certos países onde o litígio é desaprovado e pode prejudicar relacionamentos comerciais pré-existentes.

Concluir, deve uma arbitragem por um valor inferior a USD 50,000 ser iniciado? Potencialmente sim, mas apenas se o respondente for solvente, as reivindicações do reclamante são muito fortes, portanto é provável que os custos sejam recuperados, e o reclamante não está preocupado com possíveis danos a relacionamentos comerciais pré-existentes. Embora o custo da arbitragem possa ser superior ao valor em disputa, pode ser economicamente racional iniciar a arbitragem para pequenas ações.

[1] Jason Fry, Simon Greenberg, Francesca Mazza, Guia da Secretaria de Arbitragem da CCI, Publicação ICC 2012, ¶ 3-923.

[2] Jason Fry, Simon Greenberg, Francesca Mazza, Guia da Secretaria de Arbitragem da CCI, Publicação ICC 2012, ¶ 3-1163.