o 2010 Regras da UNCITRAL (a "Regras") fornecer uma lista exaustiva dos custos que podem ser considerados pelos Tribunais Arbitrais ao decidir sobre os custos.[1]
Artigo 40 O Regulamento estabelece que os custos recuperáveis da arbitragem incluem e outros custos incorridos pelas partes na medida em que o tribunal arbitral determine que esses custos sejam razoáveis:[2]
Embora o direito à recuperação de custos internos não esteja explicitamente previsto no artigo 40 das regras, o termo "outros custos" é interpretado para incluir custos de consultoria interna, custos de gerenciamento e outros, chamados de custos internos.[3]
o 2016 Notas da UNCITRAL sobre a organização de processos arbitrais reconhecer explicitamente que os custos internos podem representar uma grande parte dos custos de uma parte quando os advogados internos, e outros funcionários, estão envolvidos em processos arbitrais e prevê a discrição dos tribunais arbitrais para ordenar sua recuperação:[4]
Embora seja amplamente aceito que os custos incorridos pelas partes em relação à representação legal, testemunhas e especialistas são recuperáveis, a maioria das regras de arbitragem não fala sobre questões jurídicas internas., gestão e outros custos (referidos como "custos internos") que as partes possam incorrer na busca ou defesa de reivindicações arbitrais, deixando a questão de sua recuperação ao critério do tribunal arbitral. Esses custos internos podem representar uma grande parte dos custos totais de uma parte quando os advogados internos, diretores, especialistas e outros funcionários assumem um papel proativo antes e durante o processo arbitral. Não existe um princípio que proíba a recuperação de custos internos incorridos em conexão direta com a arbitragem.
adequadamente, em princípio, o custo interno pode ser recuperado na medida razoavelmente incorrida pelas partes.
Condições para a recuperação de custos internos
O Comentário de Oxford sobre as Regras da UNCITRAL estabelece que qualquer solicitação de custo deve ser apoiada e evidenciada, e a falta de evidência dos custos reivindicados pode resultar em nenhuma concessão de compensação:[5]
Um pedido de custos, como qualquer reclamação perante o tribunal arbitral, deve ser apoiada por documentação comprobatória suficiente para satisfazer o ônus da prova. Essa documentação permite ao tribunal arbitral distribuir e conceder custos significativamente, estabelecendo uma linha de base precisa dos custos reais incorridos. Prova suficiente de custos […] deve incluir uma descrição adequada e detalhada das tarefas executadas e as taxas de cobrança relevantes. A falta de documentação suficiente das reivindicações pode resultar em nenhuma concessão de compensação.
Além disso, a 2016 As Notas da UNCITRAL sobre a Organização de Procedimentos de Arbitragem estabelecem que a consideração dos custos internos relacionados a advogados e funcionários internos, está sujeito a várias condições:[6]
Não existe um princípio que proíba a recuperação de custos internos incorridos em conexão direta com a arbitragem. Alguns tribunais arbitrais concederam os custos, na medida do necessário, não se sobrepôs irracionalmente a honorários de advogados externos, foram substanciados em detalhes suficientes para serem distinguidos das despesas ordinárias de pessoal e eram razoáveis.
Na arbitragem da CCI, também está estabelecido que, sempre que as partes falhem em fundamentar e provar suficientemente os custos internos reivindicados, reembolso deve ser recusado.[7]
adequadamente, um tribunal arbitral pode conceder custos internos reivindicados pelas partes, se a parte demandante demonstrar que esses custos são (1) incorridos em conexão direta com esta arbitragem; (2) que eles eram necessários; (3) que eles não se sobrepõem aos honorários de advogados externos; (4) que eles foram substanciados em detalhes suficientes para serem distinguidos das despesas comuns de pessoal; e (5) que eles eram razoáveis.[8]
Provando custos internos
Evidenciar e determinar o tempo gasto e o trabalho realizado por advogados internos e / ou outros funcionários às vezes é difícil.[9]
A este respeito, horários necessários para registrar a atividade e o tempo gasto pelos advogados internos serão necessários para comprovar e evidenciar os custos internos.[10]
Além disso, deve ser estabelecida uma taxa precisa de direitos a custos.[11] Para determinar a taxa desse direito a custos, os cálculos podem precisar se basear no salário, incluindo despesas gerais. Quaisquer cálculos feitos com base em cobranças externas semelhantes não refletiriam o custo real incorrido.[12]
A este respeito, um tribunal arbitral pode impor requisitos mais elevados de fundamentação no que diz respeito a advogados internos.[13]
Separadamente, o relatório da Comissão da CCI sobre custos também afirmou que, quando as partes não substanciam suficientemente e provam os custos internos reivindicados, seu reembolso foi geralmente recusado.[14]
Conclusão
Em princípio, custos internos razoáveis podem ser recuperados em arbitragens da UNCITRAL. Os tribunais arbitrais têm o poder de considerar tais custos sempre que razoavelmente incorridos. Contudo, o estabelecimento desses custos pode ser difícil. A este respeito, as partes devem considerar registrar e evidenciar o tempo gasto pelos funcionários, administração e assessoria interna em relação direta às arbitragens, desde o início. Além disso, as partes devem procurar estabelecer taxas precisas para esses custos.
[1] D. Caron, eu. Caplan, As Regras de Arbitragem da UNCITRAL, Um comentário, (2nd Ed.) p. 777.
[2] Artigo de Regras de Arbitragem da UNCITRAL. 40.
[3] C. machadinha, Conselho Interno e Recuperação de Custos em Arbitragem Internacional: Hora de uma posição clara? em S. Tung e cols.. (eds), Finanças em Arbitragem Internacional: Um amigo Patricia Shaughnessy, (Kluwer Law Internacional 2019) pp. 1 - 12.; UNCITRAL, Notas sobre a organização de procedimentos arbitrais (2016).
[4] UNCITRAL, Notas sobre a organização de procedimentos arbitrais, (2016) para. 40.
[5] David caron, Lee Caplan, Comentários de Oxford sobre Direito Internacional, As Regras de Arbitragem da UNCITRAL (Segunda edição, 2013), 4. Repartição de custos, Artigo 42.
[6] UNCITRAL, Notas sobre a organização de procedimentos arbitrais, (2016) para. 40.
[7] C. machadinha, Conselho Interno e Recuperação de Custos em Arbitragem Internacional: Hora de uma posição clara? em S. Tung e cols.. (eds), Finanças em Arbitragem Internacional: Um amigo Patricia Shaughnessy, (Kluwer Law Internacional 2019) pp. 1 - 12.; UNCITRAL, Notas sobre a organização de procedimentos arbitrais, (2016) para. 1.04.
[8] Notas da UNCITRAL sobre a organização de processos arbitrais, (2016) para. 40.
[9] M. Bühler, O Guia de Danos na Arbitragem Internacional, Revisão Global de Arbitragem; C. machadinha, Conselho Interno e Recuperação de Custos em Arbitragem Internacional: Hora de uma posição clara? em S. Tung e cols.. (eds), Finanças em Arbitragem Internacional: Um amigo Patricia Shaughnessy, (Kluwer Law Internacional 2019) para. 1.04.
[10] M. Bühler, O Guia de Danos na Arbitragem Internacional, Revisão Global de Arbitragem; Veja também, J. Waincymer, Procedimento e Evidência na Arbitragem Internacional, (Kluwer Law Internacional 2012) pp. 1191 – 1262.
[11] J. Waincymer, Procedimento e Evidência na Arbitragem Internacional, (Kluwer Law Internacional 2012) pp. 1191 – 1262.
[12] J. Waincymer, Procedimento e Evidência na Arbitragem Internacional, (Kluwer Law Internacional 2012) pp. 1191 – 1262.
[13] J. Waincymer, Procedimento e Evidência na Arbitragem Internacional, (Kluwer Law Internacional 2012) pp. 1191 - 1262.
[14] C. machadinha, Conselho Interno e Recuperação de Custos em Arbitragem Internacional: Hora de uma posição clara? em S. Tung e cols.. (eds), Finanças em Arbitragem Internacional: Um amigo Patricia Shaughnessy, (Kluwer Law Internacional 2019) pp. 1 - 12. ; UNCITRAL, Notas sobre a organização de procedimentos arbitrais, (2016) para. 1.04.