As partes de um contrato não tendem a concordar sobre a aplicação da lei interna da outra. Eles geralmente escolhem uma “lei neutra”, a lei de um país terceiro. Contudo, esta escolha muitas vezes leva a aparentes inconvenientes, uma vez que a lei escolhida é estranha para ambas as partes. De fato, entender seu conteúdo pode exigir pesquisas demoradas ou consultas caras com advogados sobre a lei selecionada. o Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (a "Princípios UNIDROIT") são úteis em tais circunstâncias.
Os Princípios UNIDROIT foram publicados pela primeira vez em 1994 pelo Instituto Internacional para a Unificação do Direito Privado (UNIDROIT), uma organização de tratados com sede em Roma, Itália. Os Princípios destinam-se a fornecer às partes e árbitros um conjunto de regras que podem ser aplicadas a contratos comerciais internacionais quando nenhuma lei nacional específica se aplica ou quando as partes optaram por aplicar os próprios Princípios UNIDROIT.
Os Princípios UNIDROIT como um Conjunto Apropriado de Regras para Arbitragem Comercial Internacional
Ao contrário dos instrumentos vinculativos, os Princípios UNIDROIT são um instrumento de “soft law”. Oferece uma gama de possibilidades das quais as partes nem sempre estão totalmente cientes. Os Princípios UNIDROIT fornecem “um conjunto equilibrado de regras projetadas para uso em todo o mundo, independentemente das tradições legais e das condições econômicas e políticas dos países em que serão aplicadas".[1]
As partes em arbitragem comercial internacional geralmente podem escolher instrumentos de “soft law”, como os Princípios UNIDROIT, como a lei aplicável sob a qual o tribunal arbitral proferirá sua sentença. Os Princípios UNIDROIT se aplicariam dentro de seu escopo com a exclusão de qualquer lei nacional obrigatória que se aplicaria. Este último refere-se a regras imperativas de natureza de direito público, como regras antitruste ou de proteção ambiental. Contudo, não deve dar origem a qualquer conflito de leis na prática.[2]
A Aplicabilidade dos Princípios UNIDROIT
Os Princípios UNIDROIT podem ser aplicados mesmo se um contrato for omisso quanto à lei aplicável. Na arbitragem comercial internacional, se as partes ainda tiverem que escolher a lei que rege seu acordo, este último será determinado pelas regras relevantes do direito internacional privado. Tais práticas são flexíveis e permitem ao tribunal arbitral aplicar “as regras de direito que eles determinam serem apropriadas".[3]
Em relação ao conteúdo, os Princípios UNIDROIT incluem regras sobre várias questões práticas de comércio transfronteiriço.[4] Geralmente cobre aspectos para os quais as partes em arbitragem comercial internacional não desejam alocar seu tempo. Tem, por exemplo, regras sobre defesas disponíveis de um devedor solidariamente responsável (Arte. 11.1.4) e uma regra padrão sobre a possível limitação de responsabilidade em relação a terceiros beneficiários (Arte. 5.2.3).
Os Princípios UNIDROIT também podem servir como ponto de referência neutro para partes e tribunais. Quando as partes não especificaram uma lei aplicável, os Princípios UNIDROIT podem ser usados como um conjunto padrão de regras para governar a disputa. similarmente, onde as partes escolheram uma lei aplicável, os Princípios UNIDROIT podem ser usados como ponto de referência para interpretar e complementar essa lei. Isso pode ser particularmente útil nos casos em que a lei aplicável não é familiar para o tribunal, ou onde as partes escolheram uma lei aplicável não padrão.
A cláusula modelo para inclusão dos Princípios UNIDROIT como lei regente de um contrato (e possíveis disputas futuras) e simples:
Este contrato será regido pelos Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (2016).
O Futuro dos Princípios UNIDROIT na Arbitragem Comercial Internacional
Vários tribunais arbitrais reconheceram os Princípios UNIDROIT ao longo do tempo, além da lei nacional, e o mesmo aconteceu com os judiciários em várias jurisdições civis e de direito consuetudinário.[5]
Pode-se esperar que os Princípios UNIDROIT desempenhem um papel crescente como um regime legal neutro de escolha em contratos internacionais, especialmente quando o contrato tiver conexão com uma jurisdição cuja lei tenha sido influenciada pelos Princípios UNIDROIT. Um possível campo proeminente de aplicação dos Princípios UNIDROIT é a “Iniciativa do Cinturão e Rota” chinesa, envolvendo contratos em mais de 60 jurisdições.[6]
[1] E. irmão homem, Introdução aos Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (2016).
[2] Cláusulas modelo para o uso dos Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais.
[3] UNIDROIT Instituto Internacional para a Unificação do Direito Privado, Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais, https://www.unidroit.org/wp-content/uploads/2021/06/Unidroit-Principles-2016-English-i.pdf (Último acesso 26 fevereiro 2023).
[4] A referência a um internacional padrão de boa fé e negociação justa (Arte. 1.7), gerenciamento de fuso horário (Arte. 1.12(3)), língua (Arte. 4.7), questões monetárias (Artes. 6.1.9-6.1.10, 7.4.12, 8.2), requisitos de permissão pública (Artes. 6.1.14–6.1.17), uma regra sobre pagamento por transferência de fundos (Arte. 6.1.8), uma regra sobre as taxas de juros caso não haja uma taxa média de empréstimos bancários de curto prazo (Arte. 7.4.9(2)), uma regra que favorece a manutenção do contrato com termos deliberadamente deixados em aberto (Arte. 2.1.14), contrabalançado por várias regras padrão de qualidade (Arte. 5.1.6), preço (Arte. 5.1.7), tempo (Arte. 6.1.1), ordem e local de execução (Artes. 6.1.4, 6.1.6)
[5] E. irmão homem, Introdução aos Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (2016).
[6] E. irmão homem, Introdução aos Princípios UNIDROIT de Contratos Comerciais Internacionais (2016).