Audiências Virtuais em Arbitragem Internacional

A propagação da pandemia de COVID-19 e as medidas restritivas (restrições a viajar, bloqueios, etc.) impostos por muitos governos tornaram impossível para muitos partidos, o conselho deles, testemunhas e árbitros de diferentes partes do mundo para participar de audiências pessoais. portanto, tribunais e partes em processos em andamento normalmente têm uma escolha entre adiar audiências, concordando com "somente documentos”Ou realizar audiências totalmente virtuais.

Em uma situação tão imprevisível, um simples adiamento de audiências pode não ser uma solução viável. Não está claro quando a situação voltará ao normal, qual será o novo normal, se o processo deve ser adiado indefinidamente ou, caso sejam adiados para uma data específica, se outro adiamento será necessário posteriormente. Além disso, esse adiamento pode dar uma vantagem tática a apenas uma das partes, que, por exemplo, gasta o tempo adicional concedido para construir seu caso.

Arbitragem Internacional de Audiências Virtuais

"Apenas documentos”Procedimentos são inapropriados em muitas circunstâncias. Existe uma razão pela qual o exame oral de testemunhas existe. Ao mesmo tempo, avanços significativos na tecnologia tornam possível a realização de audiências arbitrais totalmente remotas, que têm suas próprias deficiências, mas permitem que as partes interessadas evitem custos desperdiçados e atrasos indevidos.

Videoconferência é bem conhecida em arbitragem internacional. De fato, como demonstrado no 2018 Queen Mary / Branco & Pesquisa de Arbitragem Internacional do Caso, 43 por cento dos entrevistados usam videoconferência em arbitragem internacional "freqüentemente", 17 por cento "sempre" use-o, 30 por cento usam "as vezes" e somente 5 por cento "Nunca" use-o.[1] Certamente, essa proporção é maior após o COVID-19 e pode continuar assim. Ao mesmo tempo, os árbitros geralmente estão mais familiarizados com os procedimentos pessoais, em que apenas um ou alguns participantes (geralmente testemunhas ou especialistas) participar remotamente.

O uso de novas tecnologias é incentivado pelas instituições arbitrais. O Relatório da Comissão de Arbitragem da ICC sobre Técnicas de Controle de Tempo e Custos em Arbitragem sugere que os árbitros devem considerar o uso de telefone e videoconferência, onde apropriado, para audiências processuais. Eles também devem considerar se certas testemunhas podem fornecer evidências por link de vídeo, para evitar a necessidade de viajar para uma audiência probatória.[2]

As principais regras institucionais também dão aos tribunais ampla margem de manobra sobre como conduzir processos. portanto, nos termos do artigo 22(2) do 2017 Regras da ICC, para garantir o gerenciamento eficaz de casos, o tribunal arbitral, depois de consultar as partes, pode adotar as medidas processuais que considerar adequadas, desde que não sejam contrários a qualquer acordo das partes.[3] Artigo 17 do 2010 Regras da UNCITRAL indicam similarmente que o tribunal arbitral, no exercício de sua discrição, conduzirá o processo para evitar atrasos e despesas desnecessários e para fornecer um processo justo e eficiente para resolver a disputa das partes.[4]

Não obstante o acima exposto, muitos (mas nem todos) tribunais arbitrais, as partes e seus advogados continuam relutantes em usar audiências virtuais. Suas principais preocupações são a autenticidade e credibilidade do testemunho prestado remotamente.; devido processo legal e considerações de confidencialidade; e a possibilidade de interrupções e falhas tecnológicas. Conforme demonstrado no 2018 Queen Mary / Branco & Pesquisa de Arbitragem Internacional do Caso, 64% dos entrevistados tinham "Nunca" utilizado "salas de audição virtuais", enquanto um mero 5 por cento usaram "freqüentemente".[5] Neste contexto, a 2020 Willem C. Vis International Arbitration Moot e East Vis Moot mantidas on-line podem servir como um exemplo de audiências totalmente virtuais bem-sucedidas, familiarizar alguns profissionais de arbitragem com esta tecnologia.

Ao mesmo tempo, muitos dos riscos inerentes às audiências virtuais podem ser tratados por protocolos e guias de melhores práticas já implementadas (e muitos deles podem ser evitados durante as audiências, se todas as preparações e arranjos necessários forem feitos com antecedência). Abaixo estão alguns dos protocolos:

Protocolo de Seul sobre Videoconferência em Arbitragem Internacional

o Protocolo da Junta de Arbitragem Comercial da Coréia sobre Videoconferência em Arbitragem Internacional [6] foi lançado no 7^º Conferência Ásia-Pacífico de RAL realizada em Seul 5-6 novembro 2018. O Protocolo foi redigido e discutido por um painel de profissionais de arbitragem e posteriormente foi revisado para incluir comentários do Centro Internacional de Resolução de Disputas de Seul (SIDRC). Conforme indicado em sua introdução, o protocolo é "destina-se a servir de guia para as melhores práticas de planejamento, testando e conduzindo videoconferências em arbitragem internacional".

Abordar a preocupação com a autenticidade de testemunhos / considerações sobre o devido processo, Artigo 1 O protocolo exige que o sistema de videoconferência no local permita que uma parte razoável do interior da sala seja mostrada na tela, mantendo a proximidade suficiente para representar claramente a testemunha; a testemunha deve dar suas provas sentadas em uma mesa vazia ou em pé em um púlpito, e seu rosto deve estar claramente visível. Artigo 3.1 exige que todas as pessoas presentes na videoconferência sejam relevantes para as audiências e sua identidade verificada no início da conferência. A conferência será encerrada se a videoconferência resultar em injustiça para uma parte específica (Artigo 1.7).

Nos termos do artigo 2, O local do exame da testemunha deve ser um local que proporcione uma justa, direito igual e razoável de acesso às partes, e ter pelo menos um indivíduo de plantão com conhecimento técnico adequado para auxiliar no planejamento, testando e conduzindo a videoconferência.

O Protocolo também trata especificamente de questões de segurança / confidencialidade. portanto, O Artigo 2.1c recomenda que as conexões transfronteiriças sejam adequadamente protegidas, a fim de evitar interceptação ilegal por terceiros. Mais longe, Artigo 8 indica que nenhuma gravação da videoconferência deve ser feita sem a permissão do tribunal.

Finalmente, Artigo 6 O protocolo trata de possíveis falhas técnicas e prevê que os testes de todos os equipamentos de videoconferência sejam realizados pelo menos duas vezes: uma vez antes do início da audiência e uma vez imediatamente antes da própria videoconferência. As partes garantirão a existência de backups adequados, caso a videoconferência falhe (no mínimo, cópias de segurança de cabos, teleconferência, ou métodos alternativos de videoconferência / áudio).

Relatório da Comissão de Arbitragem e ADR da TPI “Tecnologia da Informação em Arbitragem Internacional”

o Relatório da Comissão de Arbitragem e ADR da TPI “Tecnologia da Informação em Arbitragem Internacional”[7] "destina-se a fornecer árbitros, advogado externo, e assessoria interna com uma visão geral atualizada dos problemas que podem surgir ao usar a TI na arbitragem internacional e como esses problemas podem ser resolvidos".[8]

Seção 4 do relatório trata especificamente de "Questões relevantes para as audiências". Aborda questões como verificação da adequação da tecnologia e conexão; uso de documentos; verificação da identidade dos participantes, especialmente testemunhas, e prevenção de interferências ilícitas externas (p. ex., treinamento de testemunhas).

O relatório também fornece um exemplo de redação para pedidos prévios de testemunho a serem prestados por videoconferência.

Projeto de guia de boas práticas para o uso do link de vídeo sob a Convenção de Haia

o Projeto de guia para o uso do Video-Link sob a Convenção de Haia do 18 marcha 1970 sobre a obtenção de evidências no exterior em matéria civil ou comercial[9] foi publicado em março 2019 pela Conferência do Conselho da Haia de Direito Internacional Privado. Analisa os desenvolvimentos no uso de links de vídeo na obtenção de evidências sob a Convenção de Evidências e descreve boas práticas a esse respeito.. O escopo deste guia é limitado principalmente ao uso de link de vídeo na obtenção de evidências de depoimento.

Embora a Convenção e, subseqüentemente, o guia, aplicam-se aos tribunais nacionais e não são diretamente aplicáveis no campo da arbitragem internacional,[10] eles também podem ser úteis para profissionais de arbitragem. portanto, A parte B do projeto de guia refere-se à preparação e realização de audiências nas quais o link de vídeo é usado, que incluem questões como o uso de documentos e exposições; uso de interpretação; gravação, relatórios e revisão; meio Ambiente, posicionamento e protocolos (por falar, em caso de falha das comunicações) etc.; Parte C aborda aspectos técnicos e de segurança, tais como adequação de equipamentos e padrões técnicos mínimos.

Concluir, esperamos que as dificuldades causadas pela crise do COVID-19 sejam superadas nos próximos meses, mas o uso extensivo de desenvolvimentos tecnológicos, em particular, audiências virtuais em arbitragem internacional podem se tornar e permanecer mais comuns.