É bastante comum que os contratos internacionais contenham uma cláusula arbitral prevendo a instituição de procedimentos arbitrais para resolver disputas entre as partes.[1] Apesar as partes normalmente não são obrigadas a usar advogados em arbitragens, é altamente recomendado para todos os casos, exceto os menores.[2] Mas, na realidade, o que os advogados de arbitragem fazem? Nas seções a seguir, vamos imaginar os sete principais tipos de trabalho que os advogados de arbitragem normalmente executam para ajudar seus clientes.
1. Advogados de arbitragem realizam avaliações de casos
Uma das primeiras tarefas que um advogado de arbitragem deve realizar é determinar se uma arbitragem contra uma parte contrária vale a pena de um, bem como financeiro, ponto de vista, e para determinar uma estratégia de caso apropriada. A respeito disso, os advogados de arbitragem’ trabalho é para:
- avaliar os pontos fortes e fracos do caso legal do cliente, incluindo as reivindicações e defesas que podem ser validamente feitas;
- avaliar questões jurisdicionais, bem como questões de aplicação, isso pode surgir;
- imaginar a posição provável ou real da parte oposta, e avaliar seus pontos fortes e fracos, por sua vez; e
- aconselhar o cliente sobre se o início de uma arbitragem é recomendado ou não, bem como os riscos potenciais de fazê-lo.
A avaliação de caso pré-arbitragem é útil em quase todos os casos, ambos para garantir que um caso possa ser feito com segurança, ou defendido, e uma vez que muitos usuários de arbitragem pela primeira vez não entendem os custos totais da arbitragem.[3] Os custos de arbitragem geralmente incluem uma taxa fixa de depósito / registro a pagar juntamente com o pedido de arbitragem, custos administrativos incorridos pelos serviços da instituição de arbitragem e honorários dos árbitros. Exceto pela taxa de arquivamento, que geralmente é um montante fixo, custos de arbitragem em muitas instituições são calculados com base no valor em disputa. Se o valor em disputa, incluindo reivindicações e reconvenções, é significativo, isso pode aumentar os custos de arbitragem. Muitas instituições de arbitragem, tal como o TPI, têm calculadoras de custo em seus sites, permitindo às partes estimar os custos. Para os custos de arbitragem, taxas legais de arbitragem e taxas para especialistas (se necessário) devem ser adicionados, qual pode ser significativo dependendo dos advogados e especialistas contratados. Custos de audição e tradução, embora menos significativo, também deve ser levado em consideração.
Dito isto, se uma reclamação não meritória com um pedido de compensação sem fundamento e exagerado for arquivado, o cliente pode acabar pagando os custos de arbitragem para uma reclamação cujas chances de recuperação são bastante reduzidas. A avaliação do caso de pré-arbitragem por advogados de arbitragem competentes permite que o cliente evite tal cenário ou, finalmente, para estar melhor ciente dos riscos que está enfrentando, ao mesmo tempo que permite que uma estratégia de case sólida seja elaborada.
2. Advogados de arbitragem podem ajudar o cliente a obter financiamento de terceiros
As vezes, mesmo se uma avaliação de caso pré-arbitragem mostrar que um caso é altamente meritório, um cliente não tem fundos suficientes, ou não deseja usar os fundos necessários, para ver uma arbitragem até o seu fim. Em tais casos, advogados de arbitragem podem ajudar os clientes a garantir os chamados financiamento de terceiros, embora os financiadores raramente financiem casos internacionais em que o valor em disputa seja inferior a USD 3 milhão. Isso raramente é uma opção para um entrevistado, a menos que o réu tenha reconvenções a serem feitas.
3. Advogados de arbitragem auxiliam o cliente em negociações amigáveis, ou mediação, com o Partido Oposto
Alguns casos podem ser resolvidos de forma amigável, mesmo após o início da arbitragem.[4] Os advogados de arbitragem auxiliam nessas negociações amigáveis, preparação de acordos de não divulgação, se necessário, bem como redigir e negociar acordos de liquidação. Eles também podem ajudar em questões mais formais mediação, se as partes têm a intenção de encontrar uma solução para sua disputa e concordam com a assistência de um terceiro para esse fim.
4. Advogados de arbitragem dominam o procedimento de arbitragem
Os advogados arbitrais auxiliam seus clientes em todas as etapas do procedimento arbitral, o que pode exigir milhares de horas de trabalho 12-24 meses, quase nunca é realizado de forma adequada sem conselho, e normalmente inclui uma fase escrita e uma fase oral mais curta:
- o início da arbitragem pela preparação e apresentação de um pedido de arbitragem, ou arquivando a resposta inicial a um pedido de arbitragem;
- assistência com a constituição do tribunal arbitral, consistindo na seleção apropriada do árbitro, verificações de conflito, correspondência com a instituição arbitral, etc.;
- assistência na coleta de evidências relevantes e probatórias, incluindo a seleção de documentos que precisam de tradução;
- preparando submissões escritas, com todas as evidências de apoio, incluindo exposições factuais, autoridades legais, declarações de testemunhas e relatórios de especialistas;
- analisando petições e provas apresentadas pela parte contrária;
- preparar a correspondência necessária e preparar / responder a incidentes processuais;
- preparação para audiências orais, incluindo a preparação de argumentos básicos, declarações de abertura, exames cruzados e logística auditiva;
- alegando em audiências orais e interrogando testemunhas;
- preparando memoriais pós-audiência e refutando memoriais pós-audiência da parte contrária;
- preparando envios sobre custos;
- analisando prêmios finais e parciais;
- auxiliando no reconhecimento, execução e execução da sentença arbitral, se um prêmio não for cumprido voluntariamente.
5. Os advogados de arbitragem dominam a legislação aplicável
Ao preparar apresentações processuais e resumos, bem como durante as alegações orais, advogados de arbitragem devem dominar a lei aplicável[5] para a disputa. Em outros termos, a fim de solidificar o caso de seus clientes, advogados de arbitragem conduzirão análises jurídicas aprofundadas e pesquisas de acordo com a lei aplicável e as aplicarão às questões factuais em questão.
6. Advogados de arbitragem protegem e auxiliam especialistas jurídicos, Especialistas quânticos e testemunhas apropriadas
É comum na arbitragem internacional usar os serviços de especialistas para opinar sobre questões técnicas, quântica e outras questões, bem como usar testemunhaé[6] para apoiar os fatos de um caso. Mais particularmente:
- Advogados arbitrais ajudam seus clientes a obter especialistas competentes e testemunhas relevantes;
- Eles auxiliam os especialistas e respondem a perguntas factuais que os especialistas possam ter sobre o caso, a fim de preparar seus relatórios de especialistas;
- Eles auxiliam as testemunhas na preparação de seus depoimentos. Contudo, os advogados de arbitragem não estão autorizados a preparar as declarações das testemunhas inteiramente em nome das testemunhas, isto é, para "escreva o que a testemunha pode, poderia, ou deveria dizer, e depois peça à testemunha para confirmar o mesmo."[7]
Os advogados de arbitragem também preparam testemunhas e especialistas para, e conduta, direto, cruzar e redirecionar exames de testemunhas e especialistas em audiências orais.
7. Os advogados de arbitragem auxiliam os clientes na execução de sentenças arbitrais
Finalmente, caso uma sentença arbitral não seja voluntariamente cumprida, advogados de arbitragem geralmente auxiliam com o execução de sentenças arbitrais prestados em favor de seus clientes, diretamente ou em colaboração com advogados locais autorizados a pleitear perante os tribunais locais no Estado onde a execução da sentença é solicitada. Eles também podem ajudar em litígios pós-adjudicação, como uma tentativa de anular uma sentença.
[1] Veja também Procedimentos de arbitragem sem uma cláusula de arbitragem, publicação no site da Aceris Law, 29 novembro 2017.
[2] Vejo, p.., Preciso de um advogado para me representar em arbitragem internacional?, publicação no site da Aceris Law, 14 marcha 2021.
[3] Vejo, p.., Adiantamento de custos em arbitragem da CCI, publicação no site da Aceris Law, 11 agosto 2018; Não Pagamento de Adiantamentos de Custas em Arbitragem, publicação no site da Aceris Law, 17 abril 2021.
[4] Vejo, p.., Acordo e Arbitragem ICC, publicação no site da Aceris Law, 15 Maio 2021.
[5] Vejo, p.., Leis aplicáveis a uma arbitragem internacional, publicação no site da Aceris Law, 6 fevereiro 2021.
[6] Vejo, p.., Declarações de testemunhas em arbitragem internacional, publicação no site da Aceris Law, 16 janeiro 2021.
[7] R. Harbst, "Guia de um advogado para examinar e preparar testemunhas em arbitragem internacional", Wolters Kluwer (2015), p. 74.