Uma carta de intenções (“LOI”) é um documento preliminar que descreve os principais termos e condições de um acordo comercial proposto entre as partes. Constitui um dos documentos pré-contratuais mais significativos e relevantes para a arbitragem internacional. Uma Carta de Intenções é usada principalmente em transações complexas, como fusões e aquisições., empreendimentos conjuntos, etc.[1]
Uma Carta de Intenções pode ser útil quando as partes precisam estabelecer as bases para futuras negociações. Eles podem esclarecer as condições e prazos que constituirão seu futuro contrato. A Carta de Intenções expressa o compromisso de avançar para um acordo formal; Contudo, é discutível o quão vinculativo pode ser. Uma carta de intenções normalmente inclui as seguintes informações: (1) a identidade das partes, (2) uma descrição de seu contrato/transação, (3) qualquer tipo de cláusula (vinculativo ou não), e (4) uma linha do tempo, conquistas, e prazos para a conclusão dos termos do acordo [2].
A natureza vinculativa de uma carta de intenções em arbitragem
Uma Carta de Intenções atua principalmente como um acordo não vinculativo. Isso emerge da natureza da LOI, que é a expressão de uma intenção provisória das partes de encetar negociações para a celebração de um contrato futuro [3]. As partes podem incluir em sua LOI que não desejam que ela seja vinculativa, com linguagem como “os termos estão sujeitos a contrato"Ou"esta LOI não tem efeitos vinculativos”.
Contudo, a sua natureza vinculativa pode ser extremamente controversa. Em geral, implicações legais podem surgir de uma Carta de Intenções em arbitragem internacional, de (1) a intenção expressa ou implícita das partes, (2) as leis, regras e regulamentos que regem a LOI, e (3) uma possível decisão judicial que pode forçar a LOI a ser considerada juridicamente vinculativa [4].
A Inclusão de Cláusula Compromissória como Meio de Compromisso Legal
além disso, as partes podem concordar em incluir cláusulas que finalizem seu desejo de seguir os termos acordados da LOI para seu contrato futuro. Essas cláusulas podem variar dependendo das necessidades das partes. Possíveis cláusulas podem ser (1) uma cláusula de confidencialidade, que garante a privacidade de informações confidenciais compartilhadas entre as partes durante as negociações; (2) uma cláusula de exclusividade, o que impede o vendedor de negociar ou contratar com terceiros/compradores; e (3) uma cláusula compromissória, que obriga as partes a resolver litígios decorrentes do seu contrato através de arbitragem.
Mais especificamente, uma cláusula compromissória, seguindo o formato das Regras de Arbitragem da ICC, pode fornecer informações como: "Todas as disputas decorrentes ou relacionadas a esta Carta de Intenções serão finalmente resolvidas de acordo com as Regras de Arbitragem da Câmara de Comércio Internacional por um ou mais árbitros nomeados de acordo com as referidas Regras.. O local da arbitragem será Londres, Reino Unido, e o idioma da arbitragem será o inglês [5]."
Quando ambas as partes assinam uma Carta de Intenções incluindo uma cláusula de arbitragem, um acordo de arbitragem vinculativo é criado automaticamente [6]. Para a cláusula compromissória, as partes podem seguir o Diretrizes IBA para redigir cláusulas de arbitragem internacional [7]. Estas diretrizes ajudam a alcançar cláusulas de arbitragem eficazes que incorporam os desejos das partes.
Em Cartas de Intenções acordadas e assinadas por partes provenientes de diferentes jurisdições, uma cláusula de arbitragem internacional pode garantir a confidencialidade e a aplicabilidade da decisão [8].
Responsabilidade na Carta de Intenções
É possível dividir a eventual responsabilidade decorrente do descumprimento de uma Carta de Intenções em duas partes.
Primeiro, a Carta de Intenções deve ser considerada um documento não vinculativo, as partes não têm obrigação legal de seguir as instruções, acordado, e termos redigidos. Pode existir apenas uma responsabilidade “moral” de seguir os termos do acordo. Contudo, se uma das partes acreditar que a LOI tem natureza vinculativa, e o outro não, como aconteceu em Pretoria Energy x Blankney Estates [9], o resultado dependerá de qual desses diferentes entendimentos foi, em última análise, correto [10]. É crucial que ambas as partes conheçam o efeito não vinculativo da Carta de Intenções. Além disso, se uma parte confiar razoavelmente nas promessas da outra parte feitas na LOI (e incorre em custos como resultado), a outra parte pode ser impedida de renegar os seus compromissos se for injusto fazê-lo [11].
Segundo, se as partes concordaram em tornar a Carta de Intenções um acordo vinculativo, incluindo cláusulas como aquelas relativas à confidencialidade ou arbitragem internacional, eles podem ser responsáveis por danos resultantes de violação ou sujeitos a arbitragem. Se incluírem uma cláusula de boa fé, as partes devem negociar de boa fé. Se uma parte falhar e agir de má-fé, normalmente é responsável pelos danos provocados por esta conduta [12].
O significado da clareza nos termos da carta de intenções
Vários casos internacionais demonstraram que as partes estavam sujeitas a repercussões jurídicas indesejadas devido ao seu mal-entendido sobre a natureza vinculativa de uma Carta de Intenções.
Em Pennzoil Co.. v. Texas, Inc. [13], a disputa centrou-se em uma LOI entre Pennzoil e Getty Oil, em que Pennzoil concordou em comprar a Getty Oil. Mais tarde, a Texaco fez uma oferta mais alta, levando a Getty Oil a abandonar seu acordo com a Pennzoil. Pennzoil processou a Texaco por interferência ilícita na Carta de Intenções vinculativa. Nesse caso, a LOI, apesar de ser preliminar, criou obrigações executáveis. Este caso destacou a importância de uma linguagem clara nas LOIs e as potenciais consequências legais da violação de tais acordos preliminares.
Em Empro Manufacturing Co., Inc., v. Fabricação Ball-Co, Inc., e outros. [14], as partes firmaram uma LOI para a compra dos ativos da Ball-Co. A Carta de Intenções incluía uma cláusula “sujeito a” indicando a necessidade de novos acordos em termos específicos. Quando Ball-Co decidiu não prosseguir, Emproued e alegou que a Carta de Intenções era um contrato vinculativo. O Sétimo Circuito decidiu que a Carta de Intenções não era vinculativa. Enfatizou que é necessária uma linguagem clara que indique a intenção de vinculação para que tais acordos preliminares sejam executáveis. Este caso destaca a importância da linguagem explícita nas LOIs para evitar mal-entendidos quanto à sua natureza jurídica.
Conclusão
Uma carta de intenções meticulosamente redigida, com termos claramente definidos, pode impactar significativamente o sucesso das negociações e quaisquer procedimentos de arbitragem subsequentes. Uma Carta de Intenções ajuda a evitar mal-entendidos, estabelecendo expectativas e responsabilidades claras. Isto salienta a importância de usar uma linguagem precisa e inequívoca nestes acordos preliminares. Também garante que todas as partes tenham uma compreensão mútua dos seus compromissos e do quadro para a resolução de potenciais conflitos..
[1] T. Tampo, Carta de Intenções (LOI) (26 novembro 2023), https://www.financestrategists.com/financial-advisor/letter-of-intent/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[2] J. russo, Principais características de uma carta de intenções, https://morganandwestfield.com/knowledge/letter-of-intent/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[3] N. Cortes, M&Uma arbitragem: Disputas pré-fechamento e carta de intenções (21 novembro 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[4] N. Cortes, M&Uma arbitragem: Disputas pré-fechamento e carta de intenções (21 novembro 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[5] Cláusulas de arbitragem padrão da ICC (1 janeiro 2021), https://iccwbo.org/wp-content/uploads/sites/3/2016/11/Standard-ICC-Arbitration-Clause-in-ENGLISH.pdf (Último acesso 1 agosto 2024).
[6] Pensamento Vedder, Uma disputa sob uma carta de intenções deve ser arbitrada? (Outubro 2011), https://www.vedderprice.com/should-a-dispute-under-a-letter-of-intent-be-arbitrated-10-12-2011 (Último acesso 1 agosto 2024).
[7] Diretrizes IBA para redigir cláusulas de arbitragem internacional (7 Outubro 2010).
[8] Câmaras da portaria, Carta de Intenções – o que você precisa saber (5 novembro 2018), https://gatehouselaw.co.uk/letters-of-intent-what-you-need-to-know/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[9] Pretoria Energy x Blankney Estates, Tribunais de Negócios e Propriedades da Inglaterra e País de Gales, [2022] EWHC 1467 (CH).
[10] Eu. Hasan, Cartas de intenções e riscos pré-contratuais (22 agosto 2023), https://www.walkermorris.co.uk/comment-opinion/letters-of-intent-and-pre-contractual-risks/ (Último acesso 1 agosto 2024)
[11] MinterElisson, O efeito da preclusão promissória (marcha 2023), https://Constructionlawmadeeasy.com/construction-law/chapter-1/the-effect-of-promissory-estoppel/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[12] Freiberger Haber LLP, Tribunal considera que uma carta de intenções é um contrato vinculativo quando contém todos os termos materiais de um acordo (8 fevereiro 2019), https://fhnylaw.com/court-holds-letter-intent-binding-contract-contains-material-terms-agreement/ (Último acesso 1 agosto 2024).
[13] Pennzoil Co.. v. Texas, Inc., 481 EUA. 1 (1987).
[14] Empro Manufacturing Co., Inc., v. Fabricação Ball-co, Inc., e outros, 870 F.2d 423 (7ª Cir. 1989).