Arbitrajul oferă o alternativă la a merge în instanță, permițând soluționarea litigiilor în privat de unul sau mai mulți arbitri aleși de părți. Este adesea preferat pentru confidențialitatea sa, viteză, și capacitatea de a numi experți în probleme complexe sau tehnice. De asemenea, este utilizat pe scară largă pentru soluționarea litigiilor transfrontaliere care implică părți din diferite jurisdicții și diferite legi aplicabile.
Pentru multe companii, Decizia de a începe arbitrajul se simte ca un pas logic următor atunci când apare o dispută gravă, Dacă există o clauză de arbitraj în contractul relevant. Dupa toate acestea, Dacă negocierile s -au defalcat și contractul include o clauză de arbitraj, Ce altceva mai este de făcut?
Dar adevărul este că începerea arbitrajului nu este întotdeauna la fel de simplă - sau la fel de benefică - așa cum ar putea apărea mai întâi. În dorința de a rezolva litigiul cât mai rapid, Factorii cheie sunt uneori trecuți cu vederea: cheltuieli, caracter executoriu, Puterea probelor disponibile, Și chiar dacă arbitrajul este cel mai bun instrument pentru situație.
Majoritatea directorilor și CEO -urilor nu sunt experți legali, și nu se așteaptă să fie. Cu toate acestea, începerea arbitrajului fără o înțelegere cu ochii clari a imaginii mai mari poate duce la surprize-unele dintre ele scumpe pentru afaceri.
Mai jos sunt sfaturi practice pentru a ajuta liderii de afaceri și factorii de decizie să se gândească strategic înainte de a iniția arbitrajul, permițându -le să facă inteligente, opțiuni informate, evitând în același timp întârzieri și costuri inutile.
Întrebarea nr. 1: Este arbitrajul Forumul potrivit pentru dispută?
Înainte de a începe arbitrajul, Este important să luați în considerare dacă este într -adevăr modul corect de a gestiona disputa. În timp ce arbitrajul poate fi benefic, Oferind avantaje precum confidențialitatea, flexibilitate, și caracter executoriu, Nu se potrivește neapărat fiecărei situații.
Începeți prin examinarea îndeaproape a contractului, cu accent deosebit pe clauza de soluționare a litigiilor. Unele acorduri mandatează arbitrajul, în timp ce alții permit metode alternative, cum ar fi medierea. Dacă problema este de natură criminală, Arbitrajul ar trebui de obicei evitat.
Dacă arbitrajul este necesar în mod explicit, Acest proces va trebui de obicei urmat. in orice caz, Dacă limba este ambiguă sau deschisă la interpretare, Opțiuni suplimentare pot fi disponibile înainte de a se angaja la un anumit curs de acțiune.
Pe lângă respectarea contractului, Gândiți -vă la aceste întrebări importante:
- Este această dispută potrivită pentru arbitraj? Arbitrajul este potrivit pentru litigiile care necesită cunoștințe specializate sau confidențialitate. in orice caz, Poate fi mai puțin adecvat pentru litigiile care cer o intervenție urgentă a instanței (cum ar fi ordonanțele) sau unde transparența și responsabilitatea publică sunt importante.
- Există alternative mai bune? În anumite împrejurări, Negocierea sau medierea poate rezolva litigiul mai rapid și mai eficient din punct de vedere al costurilor, fără a fi necesară inițierea arbitrajului. Alternativ, Litigiile în fața unei instanțe naționale pot oferi măsuri provizorii mai puternice, Acces la o descoperire mai largă, sau alte instrumente procedurale care nu le lipsește arbitrajul.
Cântarea cu atenție a acestor considerente poate ajuta la determinarea celei mai potrivite căi înainte.
Întrebarea nr. 2: Există obstacole procedurale în ceea ce privește începerea arbitrajului?
Chiar și atunci când un contract conține o clauză de arbitraj, Este posibil ca depunerea imediată să nu fie adecvată. Înainte de inițierea procedurilor formale, Este important să se examineze clauza de soluționare a litigiilor cu atenție la precondiții procedurale. Multe acorduri necesită finalizarea etapelor specifice de pre-arbitraj înainte de a începe arbitrajul. Nerespectarea acestor pași poate duce la consecințe semnificative, cum ar fi întârzieri, cheltuieli crescute, sau respingerea cererii pe motive procedurale.
Pot include precondiții comune:
- Încercări de decontare amiabile într -o perioadă fixă.
- Mediere sau negociere structurată.
- Consiliile de litigii sau procedurile de adjudecare, în special în contextul contractelor de construcții FIDIC și a altor acorduri de infrastructură.
Acești pași sunt adesea mai mult decât simple recomandări - pot fi cerințe executorii. Nerespectarea unor dispoziții clar obligatorii va solicita de obicei partea opusă să conteste jurisdicția tribunalului sau să ridice obiecții procedurale, Creșterea potențială a costurilor și provocarea întârzierilor. Mecanismele de soluționare a litigiilor cu mai multe niveluri sunt deosebit de frecvente în construcții, energie, și litigiile de infrastructură, în special atunci când sunt implicate contracte FIDIC.
Modelul de soluționare a litigiilor FIDIC De obicei, include mai multe precondiții de legare:
- Cerințe de notificare în limite de timp stricte (tipic 28 zi) pentru a păstra revendicările;
- Recomandarea litigiilor către Consiliul de judecată a litigiilor (DAB);
- Se poate începe o perioadă de așteptare după decizia DAB sau o notificare de nemulțumire înainte de arbitraj.
Nerespectarea oricăruia dintre acești pași poate fi fatal pentru o cerere. De exemplu, Dacă o parte nu trimite o notificare de nemulțumire în fereastra specificată după o decizie DAB, Rezultatul devine final și obligatoriu, Chiar dacă este defavorabil. în plus, nerespectarea problemei la DAB înainte de arbitraj poate duce la obiecții jurisdicționale sau la demiterea cererii în întregime.
Prin urmare, Înainte de a începe arbitrajul în baza unui contract FIDIC, Verificați dacă fiecare pas a fost urmat exact. Dacă DAB nu era pe loc, Luați în considerare dacă eșecul s -a datorat refuzului contrapartidei de a coopera (ceea ce ar putea scuza neconformitatea), și documentați acest lucru în detaliu.
Întrebarea nr. 3: Care sunt costurile arbitrajului și merită?
Înainte de a iniția arbitrajul, Este important să evaluăm cu atenție implicațiile financiare. Deși arbitrajul este promovat frecvent ca o alternativă mai rapidă și mai rentabilă la litigii, poate implica în continuare cheltuieli semnificative, în special în dispute complexe sau de mare valoare (pentru mai multe informatii, vedea Costuri de arbitraj).
Deși costurile arbitrajului internațional sunt adesea recuperabile de la partea care pierde, Angajarea resurselor substanțiale în avans nu este întotdeauna o decizie prudentă de afaceri, în special atunci când revenirile pot dura ani de zile pentru a se materializa sau nu poate fi niciodată recuperat dacă respondentul devine insolvabil.
Costurile în arbitraj pot fi defalcate după cum urmează:
- Taxele Tribunalului Arbitral - Acestea sunt de obicei împărțite între părți și pot varia în funcție de instituția arbitrală, Numărul de arbitri, și suma în litigiu; tipic, având un singur arbitru în mai mic, Litigiile mai puțin complexe sunt recomandabile, deoarece costurile sunt mai mici.
- Taxe instituționale - Atunci când se arbitrează în conformitate cu reguli precum cele ale ICC, LCIA, sau siac, Se vor aplica taxe administrative. Programele de taxe aplicabile pot fi găsite pe site -urile instituțiilor respective.[1]
- Taxe de expertiză - În multe cazuri, Este necesară implicarea experților tehnici sau cuantici, în special în construcții, energie, sau litigii financiare. Taxele de experți pot varia considerabil în funcție de complexitatea problemei, dimensiunea echipei de experți, și locația lor geografică.
- Costuri de auz - Acestea includ închirieri de camere, Reporteri ai instanței, interpreți, Și uneori călătorii și cazare.
- Taxele legale - Taxele legale reprezintă de obicei cea mai mare porțiune de costuri de arbitraj. Acestea pot fi gestionate prin selectarea consilierului juridic cu tarife rezonabile.[2] in orice caz, Realitatea este că construirea unui caz puternic implică o muncă legală extinsă dincolo de audieri. Avocații de arbitraj sunt responsabili de dezvoltarea strategiei legale generale, efectuarea de cercetări detaliate și juridice detaliate, Redactarea pledoariilor și a trimiterilor, coordonarea cu experții, Manipularea problemelor procedurale, Gestionarea producției de documente, pregătirea și examinarea martorilor, și asigurarea respectării regulilor și calendarului aplicabil pe parcursul procedurii.
De asemenea, este important de menționat că chiar și un rezultat de succes nu garantează recuperarea completă a costurilor. În timp ce majoritatea regulilor de arbitraj permit rambursarea părții predominante, Tribunalele au de obicei o discreție largă și pot acorda doar o parte din costurile legale suportate.[3]
Întrebarea nr. 4: Există dovezi și documentație suficiente pentru a susține un rezultat de succes în arbitraj?
Inițiarea arbitrajului necesită mai mult decât o credință fermă că s -a produs o greșeală. Depinde de capacitatea de a dovedi cererea și de a recupera sumele căutate. Dacă probabilitatea succesului este scăzută, Urmărirea arbitrajului este în general inadmisibilă.
Angajarea unui avocat pentru pregătirea unui memorandum legal pe fondul revendicărilor este adesea un pas prudent înainte de a iniția arbitrajul. O astfel de analiză poate identifica punctele slabe și poate evalua probabilitatea de succes, contribuind la evitarea procedurilor costisitoare cu perspective limitate. De asemenea, permite avocatului să se familiarizeze cu faptele și cadrul legal al disputei, în timp ce oferă clientului o oportunitate de a evalua competența avocaților, receptivitatea, și adecvarea generală.
Deoarece arbitrajul este în primul rând un proces bazat pe documente, Rezultatul se balansează adesea asupra calității, claritate, și completitudinea probelor documentare prezentate, precum și cât de eficient sunt transmise aceste dovezi tribunalului.
Acest lucru este valabil mai ales în litigiile pentru construcții și infrastructură, unde înregistrări de progres, Comenzi de variație, instrucțiuni de site, corespondența proiectului, și notificările corecte în cadrul contractului joacă un rol central. Fără o înregistrare clară a proiectului scris, Chiar și o cerere valabilă poate eșua, uneori pe motive pur procedurale.
Înainte de începerea procedurilor de arbitraj, Întrebați:
- Există suficiente dovezi documentare pentru a demonstra ce s -a întâmplat și, ideal, pentru a identifica partea responsabilă?
- Există contracte semnate, amendamente, facturi, corespondenţă, Jurnalele de proiect, sau alte documente disponibile pentru a susține revendicările?
- A fost asigurată conformitatea cu toate cerințele de notificare contractuală, cum ar fi cele legate de cererile de întârziere sau de depășirea costurilor, în special în litigiile de construcție guvernate de Contracte bazate pe FIDIC?
De asemenea, este important să recunoaștem că în multe industrii și jurisdicții, Practicile de păstrare a înregistrărilor pot fi inconsecvente, cu documente cheie dispersate în diferite echipe sau sisteme. Odată apare o dispută, Timpul disponibil pentru colectarea și organizarea dovezilor necesare este adesea limitat. Această provocare este deosebit de pronunțată în litigiile de construcție care implică suita FIDIC de contracte, În cazul în care accesul în timp util la înregistrări bine întreținute este esențial pentru construirea unui caz persuasiv.
După cum s-a explicat mai sus, Dispozițiile de notificare FIDIC impun ca contractanții, adesea în interior 28 zile de a conștientiza evenimentul care a dat naștere cererii. Aceste dispoziții sunt adesea considerate condiții stricte care trebuie îndeplinite înainte ca contractantul să aibă dreptul la compensații sau prelungiri de timp. Observații de notificare se aplică adesea la:
- Evenimente de întârziere și perturbare (ex, Condiții de site neprevăzute);
- Variații instruite pe cale orală sau prin canale informale;
- Forță majoră și circumstanțe neprevăzute;
- Instrucțiuni care afectează timpul sau costul.
Documentarea și emiterea de notificări la timp și păstrarea dovezilor acestor notificări sunt esențiale. Cele mai bune practici includ:
- Utilizarea formatelor conforme contractual pentru notificări;
- Menținerea unui jurnal de corespondență a proiectului centralizat;
- Asigurarea notificărilor sunt emise de reprezentanți autorizați și recunoscuți.
Contractorii prudenți li se recomandă să dezvolte un șablon standard pentru emiterea de notificări și să -și instruiască echipele de proiect pentru a recunoaște evenimentele declanșatoare. În arbitraj, Un tribunal va analiza îndeaproape dacă au fost îndeplinite obligații contractuale, și nerespectarea dispozițiilor privind avizul nu poate însemna nicio compensație, indiferent de merite. Când are îndoieli, o notificare ar trebui întotdeauna emisă dacă există posibilitatea unei dispute viitoare.
Este recomandabil să luați în considerare acest lucru de la început și să mențineți, sau dacă este necesar, Stabilirea unei înregistrări documentare adecvate a proiectului care se poate baza pentru a fundamenta cererile potențiale.
Întrebarea nr. 5: Este solventul contrapartid, și este aplicarea unei premii arbitrale probabil să aibă succes?
Pentru majoritatea întreprinderilor, Obiectivul final nu este pur și simplu asigurarea unui premiu favorabil, Dar, de fapt, recuperarea sumelor acordate. in orice caz, Un premiu de succes nu garantează plata. În multe cazuri, executarea devine o provocare separată, în special atunci când partea care pierde refuză să se conformeze voluntar sau să dețină active în jurisdicții în care aplicarea este dificilă din punct de vedere legal sau practic.
Premiile arbitrale nu includ un mecanism de aplicare automată. Dacă partidul care pierde nu se conformează voluntar, Premiul trebuie pus în aplicare prin intermediul instanțelor într -o jurisdicție în care acea parte deține active. De multe ori, Premiile de arbitraj sunt aplicate în mai multe jurisdicții pentru a crește șansele de recuperare.
Înțelegerea recunoașterii, executare, și executarea premiilor de arbitraj
- Recunoaştere: Aceasta înseamnă că o instanță a recunoscut oficial că o atribuire arbitrală este valabilă și poate fi aplicată, prevenirea părții adverse să retiteze aceleași probleme într -o altă jurisdicție.
- executare: La recunoaștere, Aplicarea implică asigurarea unei ordonanțe judecătorești care impune părții care pierde să respecte condițiile de atribuire. Acest proces poate cuprinde acțiuni precum înghețarea activelor sau ordonanțele.
- Execuţie: Aceasta este implementarea reală a ordinului de aplicare, cum ar fi confiscarea activelor pentru a satisface premiul.
Acești pași pot varia semnificativ în funcție de jurisdicțiile de aplicare.
Rolul Convenției din New York
De asemenea, 1958 Convenția de la New York privind recunoașterea și executarea premiilor arbitrale externe este piatra de temelie a arbitrajului internațional. Acesta facilitează recunoașterea și aplicarea premiilor arbitrale străine între ei (actual) 173 părţile contractante. Spre deosebire de hotărârile judecătorești interne, Premiile arbitrale pot fi aplicate în aproape fiecare țară a lumii. În conformitate cu articolul III, Instanțele sunt obligate să recunoască și să aplice premiile, sub rezerva unor excepții specifice prezentate la articolul V, precum, printre altele:
- Invaliditatea acordului de arbitraj.
- Lipsa unei notificări adecvate pentru părți.
- Premii care se referă la chestiuni dincolo de sfera de aplicare a acordului de arbitraj.
- Considerații de politici publice.
Considerații practice pentru aplicarea premiilor de arbitraj
Prin urmare, Este important să efectuați o evaluare atentă a următorilor factori înainte de a începe arbitrajul:
- Solvabilitate de contrapartidă: Cercetați dacă partea opusă are suficiente active pentru a satisface premiul. Dacă partea opusă este insolvabilă sau a mutat strategic active, Executarea poate fi inutilă. În timp ce poate fi costisitor, Angajarea unei firme de urmărire a activelor înainte de începerea arbitrajului poate ajuta la determinarea dacă există o perspectivă realistă de recuperare. Dacă există riscul ca activele să fie mutate, Ordine de conservare a activelor, măsuri provizorii, sau trebuie luate în considerare măsuri de conservator.
- Locația activului: Identificați unde se află activele contrapartidei. Executarea este de obicei urmărită în jurisdicțiile în care sunt prezente active; Legile locale ale acestei jurisdicții vor guverna procesul.
- Limitări de timp: Fii atent la perioadele de limitare legală pentru executare, care variază în funcție de țară.
- Imunitatea suverană: Când aveți de-a face cu o entitate de stat sau de stat, doctrinele Imunitate suverană le poate proteja de acțiuni de executare. cu toate acestea, Multe jurisdicții au excepții de la aceste protecții, în special în ceea ce privește activitățile comerciale.
- Excepții de politică publică: Instanțele ar putea refuza să aplice o atribuire dacă încalcă politica publică a competenței de aplicare. Deși aceasta este o excepție limitată, poate prezenta provocări substanțiale în jurisdicții specifice.
Provocările de aplicare sunt deosebit de importante în disputele transfrontaliere, piețe emergente, Economii în curs de dezvoltare, sau litigii care implică entități de stat. Prin urmare, în timp ce arbitrajul oferă un mecanism de soluționare a litigiilor simplificat, Executarea unei premii pentru planificarea strategică.
Întrebarea nr. 6: A fost asigurată echipa juridică și strategia potrivită pentru a merge mai departe cu arbitrajul?
Arbitrajul nu este doar o alternativă la instanțele de stat - este o lume proprie, cu propriile sale reguli, așteptări, și tactici. Acest lucru înseamnă, de asemenea, că necesită un set diferit de abilități decât litigiile tradiționale.
Strategia adoptată de la începutul unei dispute poate avea o influență semnificativă asupra rezultatului final. Decizii luate înainte de începerea arbitrajului, cum ar fi modul de încadrare a revendicărilor, Ce reguli să se aplice, dacă să cauți măsuri provizorii, și cum să selectați un arbitru adecvat, poate modela cursul procedurii și poate afecta semnificativ perspectivele de succes.
Din acest motiv, Este esențial să se angajeze consilieri juridici cu expertiză specifică în arbitrajul internațional, mai degrabă decât să se bazeze doar pe litigatori generali. O echipă de arbitraj cu experiență este echipată nu numai pentru a ghida părțile pe întregul proces de arbitraj, dar și pentru a oferi sfaturi strategice în etapa de pre-arbitraj, Asigurarea că problema este evaluată și poziționată în mod corespunzător înainte de începerea procedurilor.
Considerație suplimentară: Acesta este momentul potrivit pentru a iniția arbitrajul?
Chiar și cu o pregătire minuțioasă, inclusiv dovezi puternice și consilier juridic cu experiență, Este important să luăm în considerare dacă calendarul este adecvat pentru a iniția arbitrajul. Sincronizarea poate servi drept avantaj strategic sau, dacă este judecat greșit, rezultă în consecințe costisitoare.
Unele întrebări cheie de pus includ:
- A fost luată în considerare statutul aplicabil al limitărilor? Majoritatea jurisdicțiilor au limite de timp pentru a aduce cereri. Lipsind un termen limită, Chiar și cu câteva zile, poate face un caz inadmisibil.
- Există discuții de soluționare continuă? Dacă există o șansă realistă de a rezolva litigiul pe cale amiabilă, Inițiarea arbitrajului prematur poate escalada tensiunile și poate închide negocierile.
- Există factori mai largi în joc, în special în cazurile care implică state și entități de stat? De exemplu, Există alegeri viitoare sau schimbări politice care ar putea afecta condițiile de aplicare sau de reglementare? Este posibil ca orice modificări anticipate ale legilor sau ale condițiilor de piață să facă aplicarea mai ușoară sau mai avantajoasă din punct de vedere financiar în viitor?
În anumite împrejurări, Cel mai prudent curs de acțiune este de a amâna procedurile de inițiere, cu condiția ca o astfel de întârziere să nu pună în pericol niciun drept legal. O întârziere strategică bine considerată poate crea oportunități pentru rezultate mai favorabile, dar ar trebui urmărit doar cu o înțelegere clară a riscurilor și implicațiilor asociate.
Concluzie: Adoptați o abordare strategică înainte de a iniția arbitrajul
Arbitrajul poate fi o modalitate eficientă și puternică de a rezolva litigiile de afaceri - dar numai atunci când este abordată cu o pregătire și o strategie corespunzătoare. Oferă confidențialitate, flexibilitate, și executarea de peste granițe, Dar poate fi, de asemenea, consumator de timp și costisitor, mai ales când cazul este complex, Consilierul juridic nu deține abilitatea sau cunoștințele cerute, sau strategia este slab planificată.
Înainte de a continua cu arbitrajul, Este recomandabil să faceți un pas înapoi și să efectuați o evaluare minuțioasă a faptului dacă arbitrajul este forumul adecvat pentru litigiu. Aceasta include asigurarea faptului că sunt disponibile suficiente dovezi, Înțelegerea costurilor potențiale implicate, și evaluarea probabilității de aplicare cu succes a oricărui premiu eventual. Obiectivul final nu este doar de a iniția proceduri, Dar pentru a rezolva litigiul în mod eficient, eficient, și într -o manieră care să permită recuperarea sumelor solicitate.
[1] Anumite instituții arbitrale au calculatoare de costuri pe site -urile lor web. Vedea, ex, https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; Vezi si SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] La Legea Aceris, Ne-am angajat să oferim reprezentare legală de arbitraj de top, Ne străduim să câștigăm fiecare caz pentru clienții noștri, menținând în același timp rezonabil, transparent, și taxe previzibile. Calculatorul de costuri disponibil aici Calculează taxele legale plafonate pe care le oferă legiul aceris pentru comerț, constructie, și arbitrajuri de stat investitor în schimbul unei taxe de succes modeste sau a unei componente de înălțare.
[3] Vedea Discreția arbitrilor în acordarea costurilor: Există limite?