În 2015, ca urmare a creșterii investițiilor braziliene de peste mări, guvernul brazilian, în consultare cu entități private, a elaborat așa-numitele acorduri de cooperare și facilitare a investițiilor (“Cfia”s - sau “acfir” în acronimul său portughez). Obiectivul CFIA a fost acela de a facilita și stimula investițiile reciproce între state, în special în sectoarele strategice, la fel ca tratatele de investiții bilaterale (“lui BIT”) semnate de multe alte țări.
Timp de mulți ani, Brazilia a rămas izolată în domeniul arbitrajului. The Latin American country was one the few that had never been part of one of the approximately 2,363 BIT’s currently into force[1] (Guvernul brazilian a semnat de fapt 14 BIT este între 1994 și 1999,[2] in orice caz, ele nu au fost niciodată ratificate) să nu mai vorbim de Convenția privind soluționarea litigiilor de investiții între state și resortisanții altor state (Convenția ICSID), la care nu este parte.
Spre deosebire de BIT-urile tradiționale, CFIA nu prevede un mecanism de soluționare a litigiilor Investitor-Stat. In schimb, în cazul unei dispute între un investitor străin și stat, the CFIA provides for a two-stage system, mai întâi concentrându-se pe mecanisme de prevenire, care urmează o etapă de soluționare a litigiilor, care constă exclusiv în arbitraj de la stat la stat, excluzând o cerere directă în arbitraj de către un investitor străin împotriva unui stat gazdă de investiții.
Mecanismele de prevenire includ un avocat pentru fiecare guvern care să abordeze nemulțumirile investitorilor străini, și, de asemenea, un comitet mixt, responsabil pentru emiterea recomandărilor pentru părțile implicate.
În cazul în care negocierile nu reușesc sau dacă părțile nu sunt de acord cu recomandările Comitetului mixt, the dispute can then be settled by State-to-State arbitration.
În prezent, Brazilia a semnat șapte CFIA cu parteneri de lungă durată, anume Angola, Chile, Columbia, Malawi, Mexic, Mozambic și Peru.[3]
Trebuie menționat că Acordurile de investiții de cooperare și facilitare nu împiedică în niciun fel statul brazilian sau entitățile sale să fie părți în proceduri arbitrale. Această înțelegere, care a fost susținut de mult timp de instanțele braziliene,[4] is now expressly authorized by the Arbitration Act enacted in 2015 (Articol 1, paragraf 1 din Actul federal nr. 13.129/2015).
Cu alte cuvinte, arbitrajul rămâne o opțiune pentru investitorii străini, dar numai dacă (eu) contractul încheiat cu Administrația Publică include o clauză de arbitraj și (ii) disputa se referă la drepturi patrimoniale.
Interesant, metodele alternative de soluționare a litigiilor sunt de fapt mecanismul preferat pentru mai multe tipuri de contracte de stat (în special Parteneriate private-publice[5] și Concesiune[6] Acorduri). De exemplu, Legea federală recentă adoptată nr. 13.448/2017, care a modificat parțial Actul de concesiune, necesită un acord de arbitraj ca condiție pentru renegocierea contractelor de concesiune cu administrația publică.[7]
În anii următori, trebuie văzut dacă Acordurile de cooperare și facilitare a investițiilor vor spori protecția investitorilor brazilieni în străinătate și a investitorilor străini în Brazilia, sau le scade. În ciuda particularităților sale în ceea ce privește regimul său de arbitraj al investițiilor, țara menține în continuare o abordare prietenoasă a arbitrajului, in orice caz, cu privire la contractele care implică investitori și statul brazilian.
– Isabela Monnerat Mendes, AcerisLaw
[1] UNCTAD, Tratate bilaterale de investiții.
[2] UNCTAD, Brazilia – Tratate bilaterale de investiții.
[3] UNCTAD, Brazilia – Tratate bilaterale de investiții. Vezi si: Portal Brazilia, “Brazilia și Peru semnează acorduri pentru achiziții mari, servicii și investiții”, publicat pe 29 Aprilie 2016.
[4] De exemplu, Caracteristică specială, Nu. 612.439/RS – Curtea Superioară de Justiție (2A Turma), mă. Joao Otavio de Noronha, 25 octombrie 2005.
[5] Actul federal nr. 11.079/2004, Articol 11, III.
[6] Actul federal nr. 8.987/1995, astfel cum a fost modificat de Actul federal nr. 11.196/2005, Articolul 23-A.
[7] Actul federal nr. 13.448/2017, Articole 15 și 31.