Volumul tranzacțiilor comerciale transfrontaliere efectuate electronic crește inexorabil de la an la an. Companiile din întreaga lume folosesc tot mai mult noi instrumente de contractare electronică. Multe întrebări juridice au apărut pe fondul acestui proces fără hârtie privind aplicabilitatea documentelor semnate electronic.
Aceeași problemă apare și în legătură cu acordul de arbitraj. Rolul semnăturii într-un acord de arbitraj este de o importanță capitală. Semnătura nu este doar dovada disponibilității părților de a se supune arbitrajului, dar este, de asemenea, o afirmare a părților de a respecta regulile stabilite în acordul de arbitraj, dându-i efect.
Cerința unui acord scris în temeiul 1958 Convenția de la New York și 1985 Legea model UNCITRAL
Încheierea electronică a acordurilor de arbitraj ridică unele probleme cu privire la cerințele formale ale dispozițiilor din Convenția privind recunoașterea și executarea premiilor arbitrale externe („Convenția de la New York“). În temeiul articolului 2(1) din Convenția de la New York:
Fiecare stat contractant va recunoaște în scris un acord în temeiul căruia părțile se angajează să supună arbitrajului toate sau orice diferențe care au apărut, sau care pot apărea între ele cu privire la un raport juridic definit, indiferent de contract sau nu, privind un subiect capabil să fie soluționat prin arbitraj.
In conformitate cu Articol 2(2) din Convenția de la New York, termenul "în scris”Va include o clauză arbitrală într-un acord de arbitraj, semnat de părți sau „cuprinse într-un schimb de scrisori sau telegrame“. De asemenea, Legea model UNCITRAL, așa cum a fost revizuit în 1985, include o cerință similară cu privire la necesitatea unui acord scris.
Aceste cerințe de lungă durată nu mai sunt desigur conforme cu realitățile actuale. Redactorii Convenției de la New York au considerat că schimbul de scrisori sau telegrame este modern, în timp ce erau înăuntru 1958. Ca rezultat, nu au reușit să anticipeze că schimburile electronice vor deveni o parte obișnuită a tranzacțiilor comerciale de zi cu zi.
in orice caz, conform legilor moderne, mijloacele de dovedire a consimțământului pot fi mai largi decât cele menționate în mod expres în Convenția de la New York.
Recunoașterea semnăturilor electronice în acordurile de arbitraj
Primele încercări de recunoaștere a semnăturilor electronice datează din anii 1980 în Statele Unite. Legea uniformă a tranzacțiilor electronice și semnăturile electronice în comerțul global și național au recunoscut că tranzacțiile și semnăturile electronice pot avea același efect ca și comunicările și semnăturile scrise de mână..
Urmând această tendință, de Legea model UNCITRAL, așa cum a fost revizuit în 2006, permite încheierea unui acord de arbitraj în formă electronică.
De asemenea, 2005 Convenția Națiunilor Unite privind utilizarea comunicațiilor electronice în contractele internaționale implementează, de asemenea, această recunoaștere, oferind că „unei comunicări sau unui contract nu i se va refuza validitatea sau aplicabilitatea numai pentru motivul că este sub forma unei comunicări electronice.“ Singura problemă este că majoritatea statelor nu au ratificat-o încă.
în plus, mai multe abordări vizează recunoașterea și aplicarea acordurilor de arbitraj electronic, precum o interpretare mai largă a articolului 2 a Convenției de la New York și bazarea pe principiul dreptului cel mai favorabil.
Prima abordare este interpretarea articolului 2 să includă în general acordurile de arbitraj încheiate în alte comunicări decât schimbul de scrisori sau telegrame. In conformitate cu Ghidul ICCA pentru interpretarea 1958 Convenția de la New York, p. 50, acordurile de arbitraj semnate electronic ar trebui considerate ca fiind executorii, deși Convenția în sine nu susține schimbul de documente nesemnate:
Formularea articolului II(2) a fost destinat să acopere mijloacele de comunicare care existau în 1958. Poate fi interpretat în mod rezonabil ca acoperind mijloace moderne de comunicare echivalente. Criteriul este acela că trebuie să se consemneze în scris acordul de arbitraj. Toate mijloacele de comunicare care îndeplinesc acest criteriu ar trebui apoi să fie considerate conforme cu articolul II(2), care include faxuri și e-mailuri.
În ceea ce privește e-mailurile, o abordare conservatoare indică faptul că forma scrisă în temeiul convenției ar fi îndeplinită cu condiția ca semnăturile să fie fiabile din punct de vedere electronic sau schimbul efectiv de comunicații electronice poate fi evidențiat prin alte mijloace de încredere. Aceasta este abordarea care a fost aprobată de UNCITRAL 2006 modificarea Legii model […].
A doua abordare este de a se baza pe semnături electronice pentru a pune în aplicare acordul de arbitraj. Acest lucru nu este problematic atunci când legile aplicabile prevăd că o semnătură electronică poate înlocui o semnătură manuală.
Analiza instanțelor cu privire la această problemă complică problema. De exemplu, instanțele judecătorești pot ajunge la diferențe diferite cu privire la executabilitate, în funcție de acordul în cauzăclick-wrap ” acord, A "shrink-wrap ” acord sau un „răsfoiți-înfășurați ” acord. Chiar dacă primele două forme de acord pot fi executorii, nu îndeplinesc cerințele formale de valabilitate în temeiul Convenției de la New York și, prin urmare, aplicabilitatea lor la nivel internațional nu este garantată, deși intenția Convenției de la New York este de a facilita executarea acordurilor de arbitraj.
Sfaturi pentru semnarea electronică eficientă a acordurilor de arbitraj
Este dificil de verificat identitatea părților la o tranzacție electronică, deoarece multe părți interacționează doar de la distanță. Nerespectarea identității părții crește riscul falsului de semnături. in orice caz, există deja o serie de tehnici pentru confirmarea identității semnatarului unui acord electronic.
Cel mai mare obstacol în calea eficienței unei semnături electronice este riscul ca o parte să nu cunoască sau să înțeleagă termenii tranzacției. Prin urmare, o parte poate avea intenții incorecte și poate fi legată de condiții pe care nu le înțelege. Pentru a preveni această situație, semnătura electronică trebuie atașată la înregistrarea electronică care conține termenii acordului.
Aplicabilitatea semnăturii electronice necesită dovada că partea intenționează să fie obligată de termenii și condițiile acordului. Există multe modalități de a semna un document electronic. Principalele dovezi că acordul a fost semnat corect sunt următoarele:
- Furnizarea unei imagini scanate a unei semnături scrise de mână, atașată unui document electronic;
- Menționarea numelui expeditorului la sfârșitul unui mesaj de e-mail;
- Instalarea unei parole pentru a identifica expeditorul către destinatar;
- Crearea unui „semnatura digitala”Prin utilizarea criptografiei cu cheie publică.
Una dintre regulile de bază este stocarea informațiilor într-o formă electronică care le face disponibile pentru utilizare ulterioară. Acordurile și semnăturile electronice valabile trebuie, de asemenea, să reflecte cu exactitate datele conținute în înregistrarea electronică. Părțile trebuie să arhiveze înregistrările în siguranță pentru a păstra integritatea acordului și a semnăturii electronice. Arhivarea trebuie să prevină modificările neautorizate și să asigure integralitatea acordului și a termenilor acestuia. Acest lucru necesită implementarea tuturor măsurilor necesare pentru a preveni orice modificare sau distrugere necorespunzătoare a acordului electronic. Aceste măsuri includ restricționarea accesului la înregistrare pentru a minimiza riscul oricărei modificări a acordului electronic.
Alternativ, desigur, părțile pot, de asemenea, să-și semneze acordul de arbitraj cu cerneală umedă.