Arbitraj internațional în Kuweit

Arbitrajul internațional din Kuweit este încă în curs de dezvoltare. Kuweitul nu are o lege de arbitraj procedural cuprinzătoare independentă, bazată pe Legea model UNCITRAL, nici facilități de arbitraj adecvate pentru engleză. In schimb, dispozițiile de arbitraj sunt răspândite în jurul diferitelor legi – Legea islamica, dreptul internațional și reglementările instituționale. Arbitrajul în Kuweit este guvernat în primul rând de Codul de procedură civilă și comercială, Legea nr. 38 de 1980 (Capitol 12, Articole 173 la 188) („Legea procedurilor“) și Arbitrajul judiciar în dreptul civil și comercial, Legea nr. 11 de 1995 modificată prin Legea nr. 12 de 2013 („JLegea arbitrală oficială“). Nici o lege nu se bazează pe Legea model UNCITRAL, in orice caz, și ambele nu reușesc să facă o distincție clară între arbitrajul internațional și cel intern.

Cadrul legal legat de arbitraj în Kuweit are, prin urmare, nevoie de reformă. Acest lucru este oarecum surprinzător, având în vedere o tendință generală urmată de alte state din regiunea Golfului, care au adoptat politici pro-arbitraj și au lucrat continuu la modernizarea legilor lor de arbitraj și la înființarea de noi centre de arbitraj (vedea Arbitrajul internațional în construcții în Orientul Mijlociu). Acest lucru este, de asemenea, surprinzător, având în vedere industria construcțiilor și infrastructurii semnificative din Kuweit, mai ales având în vedere „Viziunea Kuweit 2035“, un program anunțat de guvernul kuwaitian cu viziunea transformării Kuweitului într-un centru financiar și comercial, regional și internațional, și devenind mai atractiv pentru investitorii străini. Pe măsură ce dezvoltarea Kuweitului accelerează și piața construcțiilor continuă să crească, există un consens general în rândul practicienilor și comentatorilor că guvernul kuwaitian trebuie să ia măsuri proactive pentru a promova mecanisme eficiente de soluționare a litigiilor pentru a spori încrederea investitorilor străini în Kuweit.

Nu există distincție clară între arbitrajul internațional și cel intern

Articol 182(4) din Legea procedurilor prevede doar că „Decizia arbitrului va fi pronunțată în Kuweit, în caz contrar, regulile prescrise aplicabile arbitrilor’ premiile într-o țară străină se aplică în acest sens.“

din pacate, Legea kuwaitiană nu pare să facă o distincție clară între arbitrajul intern și cel internațional, neither under the Procedures Law nor under the Judicial Arbitration Act. Se consideră, in orice caz, că orice arbitraj desfășurat în afara Kuweitului este “străin“, chiar dacă legea aplicabilă este legea kuwaitiană și disputa este între părțile kuwaitiene. Acest “străin” arbitrajul este astfel guvernat de dispozițiile referitoare la executarea hotărârilor străine, după cum este clarificat mai jos.

Acorduri de arbitraj și arbitrabilitatea litigiilor din Kuweit

Articol 173(1) și (2) din Legea procedurilor prevede că părțile sunt libere să își supună disputa arbitrajului, cu condiția ca părțile contractante să fie de acord să facă acest lucru în scris:

„Acordul poate fi încheiat cu privire la arbitraj într-un litigiu specific și cu privire la arbitraj în toate litigiile care decurg din implementarea unui anumit contract.

Arbitrajul nu poate fi stabilit, economisiți în scris. ”

Prin urmare, Legea procedurilor face distincția între „clauze de arbitraj" și "acorduri de depunere a arbitrajului“, recunoașterea validității clauzelor de arbitraj care acoperă litigii viitoare și acordarea unor astfel de clauze același efect ca și acordurile de depunere a arbitrajului.[1] În cazul în care părțile nu stipulează în contractul lor alegerea oricărui alt sistem de arbitraj, Legea arbitrajului judiciar se aplică în mod implicit, iar părțile sunt supuse jurisdicției comisiei de arbitraj a Curții de Apel, după cum se explică mai jos.

Articol 173(3) din Legea procedurilor stipulează în continuare:

“Arbitrajul nu poate avea loc în chestiuni în care este posibil să nu se ajungă la o conciliere compromisă. Arbitrajul este considerat valabil numai atunci când este făcut de o persoană competentă care va avea capacitatea de a dispune de dreptul în litigiu.”

Comentatorii observă că această dispoziție trebuie interpretată în lumina regulii generale prevăzute de Codul civil kuwaitian că „[eu]f obiectul unei obligații este contrar legii, politica publică sau bunele moravuri, contractul este considerat nul.“[2] Comentatorii mai menționează că această dispoziție este completată de o altă dispoziție din articolul 172 din Codul civil care precizează că „[eu]Nu este posibil să se facă compromisuri în nicio chestiune legată de ordinea publică, dar se poate face compromis cu privire la drepturile patrimoniale emise din acestea“.[3] Există, de asemenea, un consens general potrivit căruia anumite chestiuni comerciale nu sunt arbitrabile în temeiul legislației kuwaitiene, care include, în primul rând, (1) litigiile privind falimentul; (2) litigiile privind mărcile comerciale; și (3) reprezentarea comercială contează.

In ultimii ani, au existat anumite îndoieli cu privire la arbitrabilitatea litigiilor care decurg din acordurile de distribuție în temeiul legislației kuwaitiene. Acestea au fost soluționate acum printr-o decizie importantă a Curții de Casație din Kuweit, în care Curtea a confirmat ca valabilă o clauză de arbitraj în acordul de distribuție, excluzând jurisdicția instanțelor kuwaitiene (vedea Curtea de Casație din Kuweit confirmă clauza de arbitraj în acordul de distribuție).

Tribunalele arbitrale din Kuweit

Articol 174(1) din Legea procedurilor prevede că arbitrul nu poate fi minor, “sub atașament” sau “lipsit de drepturile sale civile datorită oricărei pedepse penale” sau declarat falit. Legea procedurilor nu stabilește un număr specific de arbitri, dar prevede că numărul lor trebuie să fie impar în toate cazurile (Articol 174(2) Legea procedurilor). Articol 174(2) prevede, de asemenea, că arbitrul va fi specificat fie în acordul de arbitraj, fie ulterior, într-un acord separat. Dacă o parte nu reușește să facă o astfel de numire sau în cazul în care ambele părți nu reușesc să cadă de acord asupra numirii arbitrului, instanțele naționale kuwaitiene au puterea de a numi arbitri atunci când oricare dintre părți nu reușește să facă o astfel de numire (Articol 175, Legea procedurilor).

Conform legii kuwaitiene, un arbitru trebuie să accepte numirea sa în scris, după care el sau ea nu poate demisiona fără motive întemeiate sau poate răspunde în fața părților pentru daune (Articol 178, Legea procedurilor), ceea ce poate face pe anumiți practicanți să se gândească de două ori înainte de a accepta să servească drept arbitru cu sediul în Kuweit.

Motivele pentru contestarea unui arbitru sunt aceleași cu motivele pentru descalificarea unui judecător în temeiul legii kuwaitiene. Partea care dorește să conteste un arbitru trebuie să depună o cerere în acest sens la instanța care este sesizată cu jurisdicția inițială asupra litigiului, în termen de cinci zile de la notificarea sa cu privire la numire sau de la obținerea cunoștințelor despre motivele provocării, dacă acestea au devenit cunoscute abia după programare (Articol 178, Legile procedurii).

Hotărârea arbitrală în Kuweit

În Kuweit, în conformitate cu Legea procedurilor și practica instanțelor stabilite, hotărârea arbitrală se va face în scris și trebuie să conțină următoarele:[4]

• O copie a acordului de arbitraj (Articol 183 din Legea procedurilor);
• Un rezumat al acuzațiilor părților și al documentelor justificative;
• Motivele acordării;
• Data acordării;
• Locul premiului;
• Semnătura tuturor sau a majorității arbitrilor (dacă un arbitru refuză să semneze, premiul este totuși considerat valabil dacă un astfel de refuz este menționat în premiu).

În temeiul articolului 183(2) din Legea procedurilor, hotărârea arbitrală se va face în limba arabă, cu excepția cazului în care părțile convin altfel, caz în care va fi atașată o traducere oficială în momentul depunerii acesteia.

Legea arbitrajului judiciar

Legea arbitrajului judiciar din 1995 (modificat în 2013 prin Legea nr. 12) este un alt instrument care reglementează arbitrajul în Kuweit. Legea arbitrajului judiciar a înlocuit articolul 177 din Legea procedurilor, care prevedea constituirea de către Ministerul Justiției din Kuweit a unuia sau mai multor grupuri de arbitraj prezidate de un judecător și doi negustori numiți ca membri. Legea arbitrajului judiciar are mai multe caracteristici distinctive. Primul, prevede un „amestecat”Arbitraj, întrucât comisia de arbitraj este compusă din judecători desemnați de stat și arbitri desemnați de părți. Al doilea, prevede jurisdicția obligatorie pentru litigiile încheiate după aplicarea Legii arbitrajului judiciar, care includ dispoziții privind soluționarea eventualelor dispute prin arbitraj, dar nu specifică un organ arbitral căruia urmează să i se supună aceste dispute. O altă categorie de litigii asupra căreia comisia de arbitraj are jurisdicție obligatorie sunt litigiile apărute între entitățile guvernamentale (de exemplu. Ministere, corporații publice și companii al căror capital este deținut integral de stat) sau între toate aceste instituții.

Prin urmare, Legea arbitrajului judiciar prevede o jurisdicție specializată pentru soluționarea litigiilor dintre indivizi și administrațiile sau ministerele guvernamentale kuwaitiene.. Acest lucru a fost explicat de necesitatea de a reduce povara sistemului judiciar kuwaitian, deoarece aceste dispute se referă de obicei la problema fondurilor publice. Grupul de arbitraj aude numai chestiuni a căror valoare nu depășește cinci sute de mii de dinari din Kuweit (KD 500,000), inclusiv conflictele financiare care decurg din contracte administrative. Aceste tipuri de proceduri de arbitraj se desfășoară în întregime în limba arabă și sunt limitate la chestiuni de drept kuwaitian.

Legea arbitrajului judiciar a fost criticată pentru că a fost elaborată având în vedere arbitrajul pur intern, deoarece conține o serie de dispoziții care nu sunt prietenoase arbitrajului, și continuă să ignore distincția obișnuită dintre arbitrajul intern și cel internațional.

Instituții de arbitraj din Kuweit

Kuweitul nu are un organism instituțional de arbitraj care să satisfacă nevoile părților străine și să desfășoare procedurile într-un mod eficient și transparent sau în limba engleză. Camera de Comerț și Industrie din Kuweit („KCCI“) a depus anumite eforturi pentru a promova arbitrajul, de exemplu, prin stabilirea Centrul de arbitraj comercial din Kuweit („KCAC”) în 1999, cu obiectivul de a sprijini arbitrajul pentru soluționarea litigiilor comerciale prin furnizarea unei proceduri de arbitraj flexibile și eficiente. De atunci, KCCI a jucat un rol activ în promovarea și sensibilizarea cu privire la arbitraj în Kuweit. Regulile KCAC prevăd că Reguli de arbitraj UNCITRAL se aplică în absența unor dispoziții referitoare la o chestiune specifică în Regulile KCAC sau în Legea procedurilor (Articol 7 din Regulile KCAC). din pacate, cu resurse limitate pentru petrecerile englezești și puțin sprijin, Se spune că KCAC nu respectă standardele internaționale sau nu îndeplinește nevoile părților străine.

Recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine în Kuweit

Pe partea luminoasă, Kuweitul a fost parte la Convenția de la New York privind recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine („Convenția de la New York“) de cand 1978. Kuweitul a formulat o rezervă standard conform căreia ar aplica Convenția de la New York recunoașterii și executării hotărârilor pronunțate numai pe teritoriul altui stat contractant.[5] Dacă este îndeplinită cerința de reciprocitate, hotărârile arbitrale străine sunt de obicei puse în aplicare în Kuweit, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:[6]

• sentința străină se acordă într-o chestiune care poate face obiectul arbitrajului și este executorie în țara în care a fost acordată;
• atribuirea străină este acordată de un judecător competent pe baza legilor țării în care a fost acordată;
• părțile sunt convocate imediat pentru a se prezenta în instanță și ar trebui să fie reprezentate;
• premiul se referă la un subiect care nu contravine legilor țării în care a fost acordat;
• sentința nu ar trebui să contrazică hotărârile care au fost deja pronunțate în instanțele kuwaitiene sau să încalce moralitatea sau politica publică kuwaitiană.

Legislația internă relevantă pentru recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine este, din nou, Legea procedurilor, Articol 199, care prevede că hotărârile străine vor fi considerate valabile și executorii numai dacă legea străină în cauză prevede recunoașterea și executarea reciprocă.

Kuweitul este, de asemenea, parte la alte câteva convenții regionale relevante pentru recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine, inclusiv:

• De asemenea, Convenția de la Riad privind cooperarea judiciară 1983 - asigurarea recunoașterii și executării hotărârilor arbitrale străine fără a revizui obiectul litigiului subiacent, cu condiția ca astfel de hotărâri sau sentințe arbitrale să nu încalce ordinea publică, moralitatea sau constituirea statului în care se solicită executarea, sau principiile imperative ale legii islamice;
• De asemenea, Convenția Ligii Arabe privind executarea hotărârilor 1952 which deals with the enforcement of judgments and arbitral awards in all Member States of the Arab League which have ratified the Convention, anume Egiptul, Irak, Iordania, Kuweit, Libia, Arabia Saudită, Siria și Emiratele Arabe Unite;
• De asemenea, Convenția de la Amman privind arbitrajul comercial 1987 - un acord regional cu aderare deschis tuturor statelor arabe. Convenția de la Amman a fost semnată de toate țările arabe, cu excepția Egiptului. Nu se bucură de multă popularitate, in orice caz, o limitare este la articolul 23 că toate comunicările și pledoariile trebuie să fie în arabă.

Arbitrajul investițional și Kuweit

Kuweitul are a semnat un număr semnificativ de tratate bilaterale de investiții („lui BIT“), dintre care unele nu sunt încă în vigoare și altele au fost încetate (BIT’s cu India, Moldova, Curcan, Pakistan, Maroc, Egiptul și Irakul au fost încetate).[7] Kuweitul este, de asemenea, parte la o serie de alte tratate internaționale cu dispoziții privind investițiile, inclusiv mai multe tratate semnate de Consiliul de Cooperare al Golfului („CGC“), din care Kuweit este stat membru:[8]

• ALC GCC-Singapore (in forta);
• Acordul-cadru CCG-India (semnat, nu în vigoare);
• Acordul de cooperare CE-CCG (in forta);
• Acordul economic al CCG (in forta);
• Acordul-cadru CCG-SUA (2012) (semnat, nu în vigoare);
• Kuwait-SUA TIFA (semnat, nu în vigoare);
• Acordul de investiții OIC (vedea "Arbitraj în temeiul Acordului de investiții OIC“) (in forta);
• Acord de investiții arabe (1980);
• Acordul de investiții al Ligii Arabe (1970).

Kuweitul este, de asemenea, parte la Centrul internațional pentru soluționarea litigiilor privind investițiile („ICSID“) Convenție din 1979.[9] Kuweitul se apără în prezent în mai multe arbitraje ICSID și într-o procedură de anulare, în special:

• Bachar kiwan v. Statul Kuweit (Cazul ICSID nr. miliard 20/53), într-o dispută adusă sub BIT Franța-Kuweit, de către un cetățean francez, legate de serviciile media (ARB / 20/53) (Aceris Law reprezintă în prezent reclamantul în acest litigiu);
• Ayat Nizar Raja Sumrain și alții v. Statul Kuweit (Cazul ICSID nr. ARB / 19/20);
• Almasryia pentru operare & Menținerea construcției turistice Co. L.L.C. (Cazul ICSID nr. ARB / 18/2), în care Tribunalul Arbitral a pronunțat sentința finală la data de 1 noiembrie 2019, in orice caz, Reclamantul a început procedurile de anulare, care sunt în prezent în așteptare;
• Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. și Trevi S.p.A (Cazul ICSID nr. 17/8).

• Nina Jankovic, Aceris Law LLC

[1] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, „Arbitrajul în Kuweit „, Arbitraj cu țările arabe, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.

[2] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, „Arbitrajul în Kuweit „, Arbitraj cu țările arabe, (Kluwer International 2011), pp. 315-316.

[3] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, „Arbitrajul în Kuweit „, Arbitraj cu țările arabe, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.

[4] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, „Arbitrajul în Kuweit „, Arbitraj cu țările arabe, (Kluwer International 2011), p. 328.

[5] Vedea https://www.newyorkconvention.org/countries

[6] S. A. badah, „Reguli relevante pentru recunoașterea și aplicarea hotărârilor arbitrale străine în Kuweit”, (Jurnalul internațional de arbitraj asiatic, 2015, Volum 11, Problema 2) p. 147.

[7] Vedea https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/kuwait

[8] GCC –regional intergovernmental organization – consisting of the states of Persian Gulf (Bahrain, Kuweit, Oman, Qatar, Arabia Saudită și EAU)

[9] Vedea https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf