Arbitrajul internațional în construcții în Orientul Mijlociu

Industria construcțiilor este un sector economic de frunte în Orientul Mijlociu, unde un număr mare de proiecte de infrastructură în valoare de miliarde de dolari sunt începute în fiecare an. Litigiile privind construcțiile sunt inevitabile datorită activității în industria construcțiilor, iar arbitrajul este mecanismul preferat de soluționare a litigiilor pentru astfel de litigii, mai ales pentru petreceri străine.

Disputele de construcție sunt de obicei complexe și intense de fapt, necesitând cunoștințe tehnice și expertiză în domeniu. în mod obișnuit, ca în altă parte a lumii, disputele de construcție apar în timp, plată, domeniul de activitate sau problemele de calitate.[1] Acestea implică frecvent mai multe părți și diverse părți interesate. Cu proiecte mari de infrastructură în vigoare și cu actori mondiali semnificativi implicați, care se bazează adesea pe contractanții locali, Orientul Mijlociu nu face excepție în utilizarea arbitrajului internațional pentru soluționarea litigiilor. Când vine vorba de arbitraj internațional, termenul "internaţional”Își capătă sensul deplin, deoarece arbitrajul în Orientul Mijlociu este de obicei o interacțiune interesantă între legile locale (de obicei preferat de angajatorul intern și de contractorii locali), legile străine, de multe ori dreptul englez (de obicei preferat de părțile străine), diferite reguli procedurale și legea sediului arbitrajului, frecvent legea marilor centre internaționale de arbitraj precum Londra, Paris, Singapore sau Hong Kong, care rămân locuri preferate alese de părți străine pentru a minimiza interferențele potențiale ale instanțelor naționale.

În sectorul privat, părțile sunt de obicei libere să aleagă orice lege de fond pentru a-și reglementa contractul și pentru a negocia toate aspectele acestuia. În contractele de muncă publică, in orice caz, există anumite excepții, precum, de exemplu, in Arabia Saudita, unde în toate contractele de lucrări publice clienții entității guvernamentale trebuie să utilizeze forma standard de contracte a guvernului saudit.

O tendință din Orientul Mijlociu remarcabilă în ultimul deceniu este că țările lucrează la modernizarea legilor lor de arbitraj pentru a adera la standardele internaționale. Aceasta a fost urmată de deschiderea unui număr semnificativ de centre de arbitraj locale și regionale, care au reușit să atragă un număr semnificativ de cazuri în ultimii ani.

Principii juridice comune în contractele de construcții din Orientul Mijlociu

Fiecare țară din Orientul Mijlociu are propriul său sistem juridic distinct; cu toate acestea, există unele puncte comune.[2] Toate sistemele juridice sunt cel puțin parțial influențate de legea Sharia Islamică. Sharia islamică este legea religiei islamice care este derivată din Sfântul Coran și Sunna, tradițiile și practicile profetului islamic Mahomed. Sharia islamică are o influență deosebită în Arabia Saudită, locul de naștere al Islamului, unde legea islamică a shariei este puternic prezentă în fiecare aspect al societății și reprezintă sursa principală a legii (Legea fundamentală a guvernanței, Articol 1). Șaria islamică este, de asemenea, un principiu director întruchipat în constituțiile altor țări din Orientul Mijlociu, de exemplu, în EAU (Constituția EAU, Articol 7), Bahrain (Constituția Bahrain, Articol 2), Kuweit (Constituția Kuweitului, Articol 2), Qatar (Constituția Qatarului, Articol 1) și Oman (Constituția Oman, Articol 2).

în plus, sistemele juridice ale țărilor de drept civil din Orientul Mijlociu, precum EAU, Bahrain, Kuweit, Oman și Qatar, sunt puternic influențate de dreptul civil egiptean, care era, in schimb, după modelul Codului civil francez.[3] Prin urmare, anumite principii generale, care se referă la contractele de construcție și apar frecvent în litigii de construcție, sunt comune tuturor țărilor de drept civil din Orientul Mijlociu. Aceste principii generale includ:

• Principiul bunei credințe;[4]
• Termeni implicați;[5]
• Abuzul de drepturi;[6]
• Daune lichidate;[7]
• Circumstanțe excepționale (lipsa previziunii);[8]
• Forță majoră;[9]
• Răspunderea contractuală;[10]
• Răspundere decenală;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“Federația Internațională a Inginerilor de Consultanță”) forme de contract au fost utilizate în Orientul Mijlociu încă din anii ’70, cel mai frecvent forma contractului FIDIC Red Book. istoricește, Condițiile FIDIC ale contractelor au fost încorporate atât în ​​sectoarele publice, cât și în cele private din țările din Golf. De exemplu, Abu Dhabi a acceptat FIDIC ca formular standard pentru toate contractele guvernamentale. Utilizarea pe scară largă a contractelor FIDIC este deosebit de relevantă, având în vedere că majoritatea țărilor din Orientul Mijlociu nu au un corp specific de legi aplicabile proiectelor de construcții și inginerie, făcând interpretarea și aplicarea principiilor generale ale dreptului și mai semnificative.

Există, in orice caz, un paradox inerent în utilizarea pe scară largă a formelor contractuale FIDIC în Orientul Mijlociu, considerând că condițiile contractuale FIDIC au fost elaborate pe baza principiilor juridice englezești și de drept comun, întrucât majoritatea țărilor din Orientul Mijlociu se bazează pe dreptul civil și pe Sharia islamică. Acest, natural, duce la o anumită tensiune între condițiile contractelor bazate pe FIDIC, și anumite principii generale consacrate în legile locale din Orientul Mijlociu, necesitând unele adaptări la formularele standard FIDIC, după cum observă frecvent practicienii cu experiență în Orientul Mijlociu.

Legile de arbitraj ale țărilor din Orientul Mijlociu

Aproape toate țările din Orientul Mijlociu, cu excepția Kuweitului, au adoptat legi moderne de arbitraj bazate pe Legea model UNCITRAL:

• Emiratele Arabe Unite (EAU) - Legea federală nr. 6/2018 pe arbitraj (vedea Legea arbitrajului în EAU);
• Arabia Saudită - Arabia Saudită Decretul nr. M34 / 1433 Legea arbitrajului din 2012 (vedea Arbitraj în Arabia Saudită), si este Regulamente de punere în aplicare transmise 22 Mai 2017;
• Bahrain - Legea Bahrain nr. 9/2015 privind emiterea legii arbitrajului, (vedea Arbitraj în Bahrain)
• Centrul financiar Qatar (QFC) - Regulamentele de arbitraj QFC 2005;
• Centrul financiar internațional din Dubai (DIFC) - Legea nr. 1/2008 Legea arbitrajului DIFC;
• Piața globală din Abu Dhabi (ADGM) - Regulamentul de arbitraj ADGM 2015;
• Qatar – Legea Qatarului 2 de 2017;
• Oman - Decretul Oman Sultani nr. 47/1997 privind Promulgarea Legii arbitrajului în litigiile civile și comerciale (vedea Arbitraj în Oman).

Kuweitul este o excepție, deoarece arbitrajul din Kuweit este încă guvernat de Decretul Legea nr. 38/1980, care nu este conform cu Legea model UNCITRAL sau cu standardele internaționale și cu siguranță solicită o reformă.

Instituții de arbitraj și reguli procedurale

În țările din Orientul Mijlociu, părțile sunt libere să aleagă orice instituție de arbitraj sau reguli procedurale dorite, sau pentru a opta pentru un la arbitraj. tipic, părțile internaționale aleg mari centre internaționale de arbitraj, precum Curtea de Arbitraj Internațional din Londra („LCIA”) sau Camera de Comerț Internațională („ICC”). Centrul Internațional de Arbitraj din Dubai („DIAC”), situat în DIFC, este, de asemenea, popular (vedea Reguli de arbitraj DIAC). Un alt centru notabil din regiune cu un număr tot mai mare de cazuri este Centrul de arbitraj DIFC-LCIA, stabilit in 2008, cu scopul promovării și administrării eficiente, arbitraj eficient și flexibil și alte proceduri ADR pentru părțile care desfășoară activități în Orientul Mijlociu. O altă dezvoltare notabilă a fost deschiderea Reprezentanța ICC din Abu Dhabi în 2017 situat pe piața globală Abu Dhabi (ADGM), primul birou al CPI din Orientul Mijlociu. În ianuarie 2021, Curtea Internațională de Arbitraj ICC a deschis și ea 5^lea biroul de gestionare a cazurilor din Abu Dhabi, ale căror operațiuni urmează să înceapă în aprilie anul acesta,[12] o altă dezvoltare binevenită care ar trebui să contribuie la stabilirea Abu Dhabi ca un centru internațional de arbitraj, pe lângă Dubai. Centrele regionale de arbitraj includ:

• Centrul comercial de conciliere și arbitraj Abu Dhabi (ADCCAC);
• Centrul comercial de conciliere Ajman (ACCA);
• Camera Bahrain pentru soluționarea litigiilor - American Arbitration Association (BCDR-AAA);
• Centrul de arbitraj DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Centrul Internațional de Arbitraj din Dubai (DIAC);
• Centrul de Arbitraj Maritim Emirates (EMAV);
• Centrul de Arbitraj Comercial GCC, situat în Bahrain;
• Centrul de arbitraj ICC-ADGM (ICC-ADGM);
• Centrul internațional islamic de reconciliere și arbitraj, situat în Dubai;
• Centrul de arbitraj comercial din Kuweit (KCAC);
• Centrul internațional pentru conciliere și arbitraj din Qatar (RAPID);
• Centrul Ras Al Khaimah pentru Reconciliere și Arbitraj Comercial;
• Centrul Saudi pentru Arbitraj Comercial (SCCA), vedea Arbitraj comercial în Arabia Saudită: Centrul Saudit pentru Arbitraj Comercial;
• Centrul de Arbitraj Comercial Internațional Sharjah (SICAC).

Recunoașterea și aplicarea hotărârilor arbitrale străine în Orientul Mijlociu

Aproape toate statele din Orientul Mijlociu au aderat la Convenția privind recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine („Convenția de la New York“). Kuweit a devenit parte contractantă în 1978, Bahrain în 1988, Arabia Saudită în 1994, Oman în 1999 și, mai recent, Qatar în 2002 și EAU în 2006.[13] In practica, in orice caz, problemele legate de executarea hotărârilor arbitrale străine nu sunt neobișnuite, mai ales în Arabia Saudită, unde în ciuda unui modern Legea aplicării adoptat în 2012, unele sentințe arbitrale pronunțate în afara Arabiei Saudite nu pot fi executate, mai ales, pe baza „excepție de politică publică“. Prin urmare, în timp ce companiile internaționale câștigă din ce în ce mai multă încredere în Orientul Mijlociu ca forum pentru soluționarea litigiilor din construcții, rămâne încă loc de îmbunătățire, mai ales în ceea ce privește recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale.

• Nina Jankovic, Aceris Law LLC

[1] CHIAR, Arbitrajul în construcții în Orientul Mijlociu, Aprilie 2017.

[2] S. Brekoulakis; D. Brynmor Thomas, CHIAR, Ghidul de arbitraj în construcții, „Nucile și șuruburile de arbitraj în construcții în MENA: o actualizare“, pp. 292-293.

[3] S. Brekoulakis; D. Brynmor Thomas, CHIAR, Ghidul de arbitraj în construcții, „Nucile și șuruburile de arbitraj în construcții în MENA: o actualizare“, p. 292.

[4] Vedea, de exemplu, Articol 148(1) Codul civil egiptean; Articol 129 Codul civil Bahraini, Articol 197 Cod civil kuwaitian, Articol 172 Cod civil Qatari, Articol 246 Codul civil al EAU.

[5] Vedea, de exemplu, Articol 148 (2) Codul civil egiptean; Articol 127 Codul civil Bahraini, Articol 195 Cod civil kuwaitian, Articol 172 Cod civil Qatari, Articol 246 Codul civil al EAU; Articol 156 Codul civil Omani.

[6] Vedea, de exemplu, Articol 5 Codul civil egiptean; Articol 28 Codul civil Bahraini, Articol 30 Cod civil kuwaitian, Articol 63 Cod civil Qatari, Articol 106 Codul civil al EAU; Articol 59 Codul civil Omani.

[7] Vedea, de exemplu, Articol 244 Codul civil egiptean; Articol 226 Codul civil Bahraini, Articol 303 Cod civil kuwaitian, Articol 266 Cod civil Qatari, Articol 390 Codul civil al EAU.

[8] Vedea, de exemplu, Articol 147(2) Codul civil egiptean; Articol 130 Codul civil Bahraini, Articol 198 Cod civil kuwaitian, Articol 171 Cod civil Qatari, Articol 249 Codul civil al EAU; Articol 159 Codul civil Omani.

[9] Vedea, de exemplu, Articol 373 Codul civil egiptean; Articol 364 Codul civil Bahraini, Articol 437 Cod civil kuwaitian, Articol 402 Cod civil Qatari, Articol 472 Codul civil al EAU; Articol 339 Codul civil Omani.

[10] Vedea, de exemplu, Articol 157 Codul civil egiptean; Articol 140 Codul civil Bahraini, Articol 192 Cod civil kuwaitian, Articol 402 Cod civil Qatari, Articol 272 Codul civil al EAU; Articol 171 Codul civil Omani.

[11] Vedea, de exemplu, Articol 650 Codul civil egiptean; Articol 615 Codul civil Bahraini, Articol 667 Cod civil kuwaitian, Articol 688 Cod civil Qatari, Articol 877 Codul civil al EAU.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries