Măsurile provizorii pot fi un instrument eficient pentru protejarea drepturilor părților în arbitraj. Deși nu există o definiție larg acceptată, măsurile provizorii sunt, in termeni generali, remedii sau măsuri de salvare al căror scop este protejarea drepturilor părților.
În arbitrajul internațional, normele instituționale sunt, în general, tăcute în ceea ce privește standardele și principiile pentru acordarea măsurilor provizorii. cu toate acestea, arbitrilor li se acordă, în general, o largă discreție pentru a se pronunța asupra acestor standarde. În acest sens, arbitrii pot face trimitere la legile naționale, de exemplu, legea sediului arbitrajului, sau legea de executare a hotărârii. Regulile de arbitraj și jurisprudența arbitrală pot oferi, de asemenea, îndrumări arbitrilor (de exemplu, unele decizii ICC redactate cu privire la măsurile provizorii sunt disponibile publicului).
Caracteristicile măsurilor provizorii
În timp ce caracteristicile măsurilor provizorii în arbitrajul internațional pot varia în funcție de legile și normele procedurale aplicabile, există câteva caracteristici de bază, care sunt enumerate mai jos:
Primul, măsurile provizorii impun existența unui litigiu. Cu alte cuvinte, cererile de măsuri provizorii presupun că există un litigiu și se așteaptă o atribuire finală.
Al doilea, remediul solicitat trebuie să fie provizoriu sau temporar. Aceasta înseamnă că măsura căutată este necesară doar pentru o anumită perioadă de timp, de obicei, până la acordarea finală. Ar trebui notat, in orice caz, că măsurile provizorii pot lua forme diferite. De exemplu, Articol 35(4) din Regulile de arbitraj ale Institutului de arbitraj olandez (NAI) specifică faptul că o decizie cu privire la o măsură provizorie poate fi luată sub forma unui ordin sau sub forma unei sentințe, ceea ce poate face o diferență, deoarece sentințele sunt mai susceptibile de a fi executorii în fața instanțelor naționale:
Articol 35 – Relief provizoriu în general
4. Decizia privind scutirea provizorie poate fi luată sub forma unei ordonanțe de către tribunalul arbitral sau sub forma unei sentințe arbitrale, cărora li se aplică prevederile secțiunilor cinci și șase. La cererea unei părți, tribunalul arbitral, după ce ați auzit cealaltă parte sau părțile, poate transforma un ordin al tribunalului arbitral într-o sentință arbitrală, în care va declara cererea.
Al treilea, măsurile provizorii nu pot depăși scutirea finală sau protecția legală solicitată, întrucât remediul provizoriu este subordonat alinării finale. În aceeași ordine de idei, nu va fi nevoie de măsuri provizorii dacă atribuirea finală în sine satisface interesele părților în joc.
Al patrulea, ar trebui acordate măsuri provizorii în cazul în care drepturile părților sunt expuse riscului până la, macar, emiterea atribuirii finale. Un astfel de risc este înțeles ca „urgenţă“, ceea ce este de obicei văzut ca o condiție prealabilă pentru acordarea unei scutiri provizorii.
a cincea, natura temporară a protecției determină faptul că măsurile provizorii pot fi revizuite și / sau modificate înainte de acordarea atribuirii finale.
Cerințe pentru măsurile provizorii în arbitrajul internațional
În general, pentru acordarea măsurilor provizorii, trebuie să existe o puternică manifestare a necesității și urgenței. În afară de aceste două cerințe, legislația națională și normele de arbitraj rareori descriu în detaliu cerințele pentru acordarea măsurilor provizorii arbitrale.
Articol 17 A din Modelul UNCITRAL Legea cu privire la arbitrajul comercial internațional, in orice caz, adoptă o abordare diferită. Acesta prevede că o parte care solicită măsuri provizorii trebuie să satisfacă tribunalului arbitral că există următoarele condiții:
- rău ireparabil;
- depășind posibilul prejudiciu altor părți; și
- o perspectivă rezonabilă de succes pe fond.
Normele instituționale nu conțin de obicei standarde detaliate pentru acordarea măsurilor provizorii. tipic, regulile arbitrale vor acorda arbitrului(s) o largă marjă de apreciere pentru acordarea măsurilor provizorii, precum "acolo unde tribunalul consideră necesar”Sau„în circumstanțe adecvate“. Intr-adevar, limbajul larg indică faptul că măsurile provizorii pot fi acordate în diverse circumstanțe. În plus,, limbajul larg permite arbitrului(s) să se pronunțe asupra chestiunii „necesitate“, care este adesea asociat cu cerința „urgenţă“.
In practica, tribunalele necesită adesea o demonstrație de (1) vătămare gravă sau ireparabilă (deși unele autorități solicită doar demonstrarea unui prejudiciu grav, fără a cere ca leziunea să fie „ireparabil“); (2) urgenţă; și (3) nici o prejudecată a meritelor. Unele tribunale pot cere solicitantului să stabilească (4) A prima facie caz pe fond.
Este important să rețineți că, în a decide dacă se acordă o măsură provizorie, tribunalele vor avea în vedere natura măsurii căutate. De exemplu, aplicații care solicită păstrarea fișierului status quo-ului sau executarea specifică a unui contract va necesita, în general, dovezi puternice ale unui prejudiciu grav, urgență și a prima facie caz. Pe de altă parte, măsuri provizorii care vizează păstrarea probelor, de exemplu, este puțin probabil să fie supuse acelorași criterii.
Categorii de măsuri provizorii în arbitrajul internațional
O mare varietate de măsuri provizorii sunt disponibile în arbitrajul internațional. Spre deosebire de legile naționale, normele de arbitraj nu specifică tipul de măsuri provizorii care pot fi acordate. În general, instituțiile arbitrale se vor referi la „orice”Măsură provizorie, dând arbitru(s) discreție largă în determinarea reliefului adecvat.
Datorită naturii consensuale a arbitrajului, pot fi impuse restricții anumitor tipuri de măsuri, in orice caz. În acest sens, arbitrii nu vor acorda măsuri care sunt în afara jurisdicției lor (de exemplu., este puțin probabil ca tribunalele să acorde măsuri provizorii după emiterea atribuirii finale).
Mai jos este o listă a măsurilor provizorii care sunt frecvent observate în arbitrajul internațional:
- Măsuri de conservare a dovezilor: acest tip de măsură este de obicei căutat atunci când există riscul ca dovezile, pe care o parte dorește să se bazeze, va fi rănit, distruse sau pierdute. Scopul unei astfel de măsuri este protejarea și facilitarea procedurilor arbitrale.
- Injonctiuni: ordonanțele sunt ordinele care împiedică o parte să înceapă sau să continue o acțiune care amenință dreptul legal al alteia sau obligă o parte să îndeplinească un act. Arbitrii pot acorda mai multe forme de ordonanță, precum transferul de mărfuri în alt loc, rămânerea unei vânzări de bunuri, crearea unui cont escrow, etc.
- Securitate pentru plată: acest tip de măsură are ca scop avansarea unei plăți pentru a garanta executarea hotărârii finale. O astfel de măsură necesită demonstrarea faptului că solicitantul are șanse rezonabile de a prevala în fond și, dacă acordarea finală este acordată în favoarea sa, există temeiuri solide pentru a crede că hotărârea nu va fi executorie.
- Plata provizorie: plățile provizorii au ca scop restabilirea, înainte de acordarea finală, un drept a cărui existență nu este serios contestată. In realitate, plata provizorie nu este o măsură provizorie în sine întrucât tribunalul arbitral trebuie să ia în considerare dacă partea solicitantă are dreptul la o anumită sumă de bani înainte de decizia finală. Prin urmare, plata provizorie este mai degrabă un remediu provizoriu, care poate fi revocată sau modificată odată cu atribuirea finală.
Măsuri provizorii dispuse de instanțele naționale în sprijinul arbitrajului
Arbitrii nu sunt singurele autorități care au dreptul să acorde măsuri provizorii legate de procedurile arbitrale. Instanțele naționale au puterea concurentă de a acorda măsuri provizorii în legătură cu litigiile arbitrale. In unele cazuri, instanțele naționale sunt singura opțiune realistă pentru o măsură provizorie, întrucât instanțele naționale au puteri care depășesc cele ale tribunalelor arbitrale, iar tribunalele arbitrale nu pot dispune măsuri provizorii înainte ca acestea să existe.
Până la constituirea tribunalului arbitral, în mod clar nu există nicio posibilitate de a obține o măsură provizorie de la aceasta. În ciuda eforturilor unor instituții arbitrale de a furniza mecanisme pre-arbitrale,[1] mai multe instituții nu oferă un astfel de loc pentru măsuri provizorii. În plus,, în cazul în care măsura provizorie în joc implică terți, arbitrii sunt practic incapabili să ofere o scutire eficientă, deoarece nu au jurisdicție asupra terților. prin urmare, părțile care au nevoie de ajutor urgent înainte de constituirea tribunalului arbitral solicită de obicei asistența instanțelor naționale.
Această autoritate concurentă este prevăzută în majoritatea legislațiilor naționale, lipsa acordului contrar. De asemenea, Modelul UNCITRAL Legea cu privire la arbitrajul comercial internațional este un exemplu reprezentativ: Articolul 17J prevede că instanțele naționale au aceeași putere ca și tribunalele arbitrale de a emite măsuri provizorii:
Articol 17 J. Măsuri provizorii dispuse de instanță
O instanță are aceeași putere de a emite o măsură provizorie în legătură cu procedurile de arbitraj, indiferent dacă locul lor se află pe teritoriul acestui stat, ca și în cazul procedurilor în instanțe. Instanța va exercita această putere în conformitate cu propriile proceduri, luând în considerare caracteristicile specifice ale arbitrajului internațional.
În aceeași ordine de idei, de Legea elvețiană privind dreptul internațional privat recunoaște, deși mai puțin expres, asistența instanțelor naționale în sprijinirea tribunalelor arbitrale, cu excepția cazului în care părțile convin altfel:
Artă. 185
Dacă este necesară asistență suplimentară de către o instanță de stat, instanța de la sediul tribunalului arbitral este competentă.
In unele tari, circumstanțele care permit instanțelor naționale să emită măsuri provizorii sunt limitate. Secțiune 44 de 1996 Actul de arbitraj englez specifică faptul că instanțele engleze au voie să dispună măsuri provizorii în caz de urgență sau în cazul în care tribunalul arbitral nu poate acționa (de exemplu., luarea de probe a martorilor, păstrarea probelor, printre altii). Dacă o cerere nu este „urgent“, instanța poate acorda măsuri provizorii numai cu permisiunea tribunalului sau prin acordul părților.
În ceea ce privește regulile instituționale, Articol 28(2) din 2021 Reguli de arbitraj ICC prevede că părțile se pot adresa oricărei instanțe naționale competente care solicită măsuri provizorii fie înainte ca cazul să fie transmis tribunalului sau „în circumstanțe adecvate chiar și după aceea“. Regulile ICB de arbitraj merg mai departe și specifică că orice cerere către o autoritate judiciară pentru măsuri provizorii „nu va fi considerat a fi o încălcare sau o renunțare la acordul de arbitraj și nu va afecta competențele relevante rezervate tribunalului arbitral“ (Articol 28(2)).
De asemenea, 2020 Reguli de arbitraj LCIA, in schimb, indicați că sunt admise cererile de măsuri provizorii sau conservatorii în instanțele naționale ”înainte de constituirea Tribunalului Arbitral" și "după formarea Tribunalului Arbitral, în cazuri excepționale și cu autorizarea Tribunalului Arbitral, până la premiul final“ (Articol 25.3).
Majoritatea legilor de arbitraj prevăd că o cerere de măsuri provizorii sau provizorii în fața instanțelor naționale nu echivalează cu o renunțare la dreptul unei părți de a arbitra. De asemenea, majoritatea normelor instituționale prevăd că o cerere de măsuri provizorii în fața instanțelor naționale nu renunță neapărat la drepturile părților în temeiul unui acord de arbitraj, deși părțile sunt, în general, libere să excludă ordinele judecătorești pentru măsuri provizorii, dacă doresc acest lucru.
[1] Vezi de ex., de 2012 Regulile ICC pentru arbitrii pre-arbitrale