Părțile care au semnat un acord de arbitraj obligatoriu sunt, in principiu, legat de termenii săi. Odată ce apare o dispută și un reclamant începe procedura de arbitraj împotriva unui pârât, o ipoteză generală este aceea că părțile vor coopera și vor participa activ la procedură. In practica, in orice caz, se poate întâmpla ca cealaltă parte, de obicei respondentul, pur și simplu refuză să participe la procedurile de arbitraj, fie de la începutul arbitrajului, fie în etapele ulterioare.
Există diverse motive pentru care respondenții ar putea decide să nu participe. Acestea includ, de exemplu, constrangeri financiare, restructurare, protecție moratorie supravegheată de instanță, procedura de lichidare sau, pur şi simplu, pentru a economisi bani și apoi pentru a încerca să reziste acordării în faza de executare. Indiferent de motivele care au stat la baza deciziei unui respondent de a nu participa, o întrebare practică care rămâne este ce se întâmplă în cazul nerespectării celeilalte părți și cum pot arbitrii să se asigure că vor face executorii fost parte adjudecare?
Din punct de vedere procedural, majoritatea normelor de arbitraj prevăd că, în absența participării unui respondent, totuși, procedura de arbitraj va continua pe an fost parte bază.[1] Regulile ICC, Articol 6(8) prevede, “Dacă oricare dintre părți refuză sau nu reușește să ia parte la arbitraj sau în orice etapă a acestuia, arbitrajul va continua, indiferent de acest refuz sau eșec.” Dispoziții similare sunt, de asemenea, prevăzute în Regulamentul Reguli LCIA, Articol 15.8; Reguli SIAC, Regulă 20.9; Reguli UNCITRAL, Articol 30; Regulile SCC, Articol 35.2, pentru a numi doar câteva. Legea model UNCITRAL, Articol 25, prevede, de asemenea, în mod explicit, puterea tribunalului arbitral de a reda fost parte premiere în cazul în care un respondent nu a participat:
Cu excepția cazului în care părțile convin altfel, dacă, fără a arăta o cauză suficientă,
(A) solicitantul nu reușește să-și comunice declarația de revendicare în conformitate cu articolul 23(1), tribunalul arbitral încetează procesul;
(b) respondentul nu reușește să-și comunice declarația de apărare în conformitate cu articolul 23(1), tribunalul arbitral va continua procedura fără a trata acest eșec în sine ca o admitere a acuzațiilor reclamantului;
(c) orice parte nu reușește să apară la o audiere sau să prezinte dovezi documentare, tribunalul arbitral poate continua procedurile și va face hotărârea cu privire la probele din fața sa.
O dispoziție similară este, de asemenea, cuprinsă în secțiunea 41 din Actul de arbitraj englez 1996 și într-o serie de alte legi naționale de arbitraj, în special a celor care se bazează pe Legea modelului UNCITRAL.
Prin urmare, este un principiu bine stabilit al arbitrajului internațional că arbitrii au o putere inerentă de a continua procedurile de arbitraj atunci când cealaltă parte refuză să participe și să dea un fost parte adjudecare. Așa cum a explicat unul dintre principalii comentatori despre arbitrajul comercial internațional, Domnul. Gary Born, tribunalele au o putere inerentă de a conduce procedurile în absența unei părți, chiar și fără o autorizație expresă din regulile instituționale sau legile naționale.[2]
Este important de remarcat, in orice caz, că a “atribuire implicită” înseamnă neapărat o atribuire în favoarea reclamantului, întrucât nu implică așa-numitul “Mărturisirea ficțiune” sau “mărturisire explicită”, așa cum se întâmplă în anumite sisteme naționale. Înseamnă pur și simplu că tribunalele arbitrale au puterea de a conduce fost parte proceduri de arbitraj chiar și fără ca cealaltă parte să participe, indiferent de rezultatul acesteia.
O problemă practică care rămâne este aceea că nici normele procedurale și nici legile de arbitraj nu oferă îndrumări suplimentare cu privire la modul în care ar trebui să se desfășoare procedurile de arbitraj în cazul refuzului unei părți de a participa. Din acest motiv, Institutul Chartered de Arbitri a emis un Ghid privind practica internațională de arbitraj pe Neparticiparea la petreceri, furnizarea unui set util de orientări privind cele mai bune practici în arbitrajul comercial internațional în cazurile în care o parte refuză să participe la procedurile de arbitraj. Aceste orientări oferă câteva sfaturi practice cu privire la modul de desfășurare a procedurilor în fața unei părți care nu participă (Articol 1); ele enumeră de asemenea factorii de care ar trebui să ia în considerare arbitrii atunci când un reclamant nu participă (Articol 2); ei menționează, de asemenea, factori de care ar trebui să țină cont de arbitri atunci când un respondent nu participă (Articol 3) (care apare mai frecvent în practică) și, in cele din urma, ei sugerează ce să facă în caz de neparticipare a unei părți la o audiere programată (Articol 4).
Deoarece arbitrii au datoria de a acorda o hotărâre valabilă și executorie, în caz de eșec al celeilalte părți, este necesară o diligență specială din partea arbitrilor în desfășurarea procedurii pentru a reduce riscul de a fi contestat. În primul rând, trebuie să se asigure că cealaltă parte este la curent cu procedurile de arbitraj în curs. Aceasta include asigurarea că cealaltă parte a fost notificată în mod corespunzător cu privire la începerea procedurii de arbitraj și a primit Cererea de Arbitraj / Notificarea de Arbitraj. Acest lucru este valabil și pentru alte etape procedurale pe parcursul unui arbitraj. Arbitrul trebuie, de asemenea, să se asigure că celeilalte părți au primit o oportunitate corectă de a-și prezenta cauza și, dacă decide, să înceapă să participe la orice moment dat. In practica, asigurându-se că cealaltă parte a primit toate notificările, documentele și corespondența referitoare la caz pot fi ușor dovedite “citit” și “livrare” chitanțe pentru fiecare e-mail schimbat, și prin furnizarea de copii pe toate documentele și corespondența de pe înregistrare, împreună cu dovada livrării. Pe scurt, garantarea faptului că cealaltă parte a fost notificată în mod corespunzător și în timp util cu privire la fiecare etapă a procedurii de arbitraj și a primit fiecare document depus în evidență este important pentru a nu face față provocărilor în faza de executare.
In realitate, odată an fost parte premiul a fost redat, mingea este apoi cu instanțele de executare. În timp ce arbitrii au datoria de a acorda o hotărâre executorie și, cu siguranță, ar trebui să facă tot ce le stă în puteri pentru a limita motivele potențiale ale provocării sale, indiferent dacă, si daca, adjudecarea efectivă va fi executată, depinde în mare măsură de competența de executare în cauză, legile naționale aplicabile și o serie de alte considerente practice, de exemplu, indiferent dacă intimatul are active și / sau poate fi obligat să plătească sumele datorate de instanțele locale.
[1] Regulile ICC, Articol 6(8); Reguli LCIA, Articol 15.8; Reguli UNCITRAL, Articol 30, Reguli SIAC, Regulă 20.9; Regulile SCC, Articol 35.2.
[2] Gary Born, Arbitraj comercial internațional, Voi. 3, (2d ed., Kluwer Law International 2014), p. 3027.
De Nina Jankovic, Aceris Law LLC