Contrar a ceea ce se crede adesea, majoritatea cazurilor de arbitraj internațional sunt soluționate prin soluționare directă între părți, sau sunt retrase, cu relativ puține proceduri la o audiere finală orală.
Conform Date privind rezolvarea litigiilor, care a analizat 3,642 cazuri de arbitraj comercial internațional de atunci 2005, 58.8% a cazurilor de arbitraj comercial internațional care au fost inițiate au fost fie soluționate, fie retrase:[1]
în plus, dintre acestea 3,642 cazuri de arbitraj comercial internațional care au fost începute, un simplu 13% a trecut la o audiere finală:[2]
Deși aceasta este o dovadă a faptului că simpla angajare în proceduri internaționale de arbitraj determină frecvent părțile să-și rezolve disputa pe cale amiabilă, există alte soluții alternative de soluționare a litigiilor („ADR“) mecanisme care pot ajuta, de asemenea, părțile în soluționarea litigiului lor. Medierea este cel mai comun mecanism SAL utilizat de părți înainte de arbitraj, și mai rar după începerea sa.
Soluționarea unei dispute internaționale înainte de arbitraj
Aproape toate instituțiile internaționale de arbitraj oferă servicii ADR suplimentare pentru a asista părțile în soluționarea litigiilor lor fără arbitraj. De exemplu, Camera de Comert Internationala („ICC“) publicat pentru prima dată în 2001 Regulile sale amiabile de soluționare a litigiilor care au fost înlocuite cu Regulile ICC de mediere pe 1 ianuarie 2014. Regulile de mediere sunt administrate de Centrul Internațional ICC pentru ADR, care este un organism administrativ separat în cadrul CCI (vedea Articol 1 a Regulilor de mediere).
Aproape toate instituțiile internaționale de arbitraj oferă servicii ADR suplimentare pentru a asista părțile în soluționarea litigiilor lor fără arbitraj. De exemplu, CPI a publicat pentru prima dată în 2001 Regulile sale amiabile de soluționare a litigiilor care au fost înlocuite cu Regulile ICC de mediere pe 1 ianuarie 2014. Regulile de mediere sunt administrate de Centrul Internațional ICC pentru ADR, care este un organism administrativ separat în cadrul CCI (vedea Articol 1 a Regulilor de mediere).
Conform Articol 1(3) a Regulilor de mediere, termenul de mediere acoperă „o astfel de procedură sau proceduri de soluționare și termenul „mediator” se consideră că acoperă neutrul care conduce o astfel de procedură sau proceduri de soluționare. Indiferent de procedura de decontare este utilizată, termenul „proceduri”, așa cum este utilizat în reguli, se referă la procesul care începe cu începerea acestuia și se termină cu încetarea acestuia în conformitate cu regulile.“
CPI a publicat, de asemenea Note de orientare pentru mediere să ofere îndrumări părților atunci când aleg și organizează medierea.[3]
În 2019, ICC înregistrat 35 noi cereri depuse conform Regulilor ICC de mediere. Atunci, în afară de o cerere de conciliere, partidele au optat în mod constant pentru mediere. Cazuri implicate 97 petreceri. Partidele europene erau predominante (reprezentând 51% a tuturor părților).[4]
Un an mai tarziu, în timpul pandemiei COVID, ICC a înregistrat cereri de înregistrare pentru serviciile sale ADR: 77 cazuri noi, inclusiv 45 medieri. Centrul internațional ICC pentru managerul ADR, Alya Ladjimi, a declarat că „[w]Suntem încântați de aceste statistici record pentru serviciile noastre care semnalează o încredere crescândă în mediere ca mijloc eficient de depășire a obstacolelor apărute în aranjamentele comerciale din epoca Covid-19“.[5]
Pe lângă serviciile ADR, CPI propune, de asemenea, clauze standard de soluționare a litigiilor care pot fi incluse de părți în contractele lor înainte de apariția unui litigiu. Astfel de clauze necesită în general acest lucru, înainte de începerea arbitrajului, o parte furnizează contrapărții o notificare de dispută. Părțile trebuie să întreprindă apoi eforturi pentru a soluționa disputa pe cale amiabilă. Dacă astfel de eforturi nu au succes, clauza de soluționare a litigiilor poate necesita un pas suplimentar, cum ar fi medierea. Aceste clauze sunt definite ca clauze de soluționare a litigiilor de escaladare, încurajarea părților să se angajeze într-o serie de mecanisme SAL înainte de a recurge la arbitraj.
Clauzele de mediere standard ICC sunt enumerate mai jos:
Clauza A: Opțiunea de a utiliza regulile ICC de mediere:
Părțile pot în orice moment, fără a aduce atingere oricărei alte proceduri, să caute să soluționeze orice dispută care decurge din sau în legătură cu prezentul contract în conformitate cu Regulile ICC de mediere.
Clauza B: Obligația de a lua în considerare regulile de mediere ale ICC:
În cazul oricărei litigii care decurg din sau în legătură cu prezentul contract, părțile convin în primă instanță să discute și să ia în considerare trimiterea litigiului la Regulile ICC de mediere.
(X) În cazul oricărei litigii care decurg din sau în legătură cu prezentul contract, părțile vor sesiza în primul rând litigiul în conformitate cu normele de mediere ale ICC. Începerea procedurilor în temeiul Regulilor de mediere ICC nu împiedică nicio parte să înceapă arbitrajul în conformitate cu sub-clauza y de mai jos.
(și) Toate litigiile care decurg din sau în legătură cu prezentul contract vor fi soluționate în final în conformitate cu Regulamentul de arbitraj al Camerei de Comerț Internațional de unul sau mai mulți arbitri desemnați în conformitate cu regulile menționate..
În cazul oricărei litigii care decurg din sau în legătură cu prezentul contract, părțile vor sesiza în primul rând litigiul în conformitate cu normele de mediere ale ICC. Dacă litigiul nu a fost soluționat în conformitate cu regulile menționate în termen [45] zile de la depunerea unei cereri de mediere sau în altă perioadă în care părțile pot conveni în scris, ulterior, această dispută va fi soluționată în cele din urmă în conformitate cu Regulamentul de arbitraj al Camerei de comerț internațional de către unul sau mai mulți arbitri desemnați în conformitate cu regulile de arbitraj menționate..
Este obișnuit ca clauzele ICC standard de soluționare a litigiilor să prevadă mai multe metode de soluționare a litigiilor. Un al doilea sau al treilea pas poate fi făcut în încercarea de a găsi o soluție amiabilă înainte de a începe arbitrajul,[6] cum ar fi utilizarea unui comisie de soluționare a litigiilor, ceea ce este comun în contractele de construcții.
Trebuie remarcat faptul că eficiența metodelor ADR non-arbitraj depinde de disponibilitatea părților de a participa. Nu sunt obligați să participe la proces și nu sunt obligați de decizia mediatorului. Intr-adevar, mediatorul face doar recomandări, mai degrabă decât să emită o judecată definitivă și obligatorie. În această privință, Articol 10. 2 din Regulile ICC de mediere este redactat după cum urmează:
Cu excepția cazului în care toate părțile au convenit altfel în scris sau dacă legea aplicabilă nu interzice acest lucru, părțile pot începe sau continua orice procedură judiciară, proceduri arbitrale sau similare cu privire la litigiu, fără a aduce atingere procedurilor prevăzute de reguli.
Soluționarea unei dispute după începerea arbitrajului
Așa cum se arată în statisticile de mai sus, majoritatea arbitrajelor internaționale care sunt începute sunt fie soluționate, fie retrase. În timpul procedurilor de arbitraj, părțile și avocatul lor pot discuta despre soluționare sau pot utiliza alte mecanisme SAL pentru a soluționa integral cererile lor.
asemănător, tribunalele arbitrale pot încuraja părțile să ia în considerare utilizarea metodelor SAL în diferite etape ale procedurii, în special după deciziile jurisdicționale sau înainte de audierile finale.
in orice caz, există riscuri atunci când un arbitru se implică în promovarea soluționării. Cel mai important risc este lipsa percepută de imparțialitate. Dacă soluționarea eșuează și arbitrajul continuă, arbitrul își poate pierde obiectivitatea din cauza informațiilor pe care le-a învățat în timpul discuțiilor de soluționare. Arbitrii sunt plătiți de părți pentru a-și dedica atenția asupra soluționării litigiului, rezultând un rezultat detaliat și motivat. Promovarea decontării este văzută în general ca rol limitat la mediatori. [7] Mediatorul se poate întâlni separat cu părțile, crearea unui risc de parțialitate dacă mediatorul învață informații confidențiale în cursul acestor conversații sau exprimă perspective provizorii asupra rezultatului cazului.
Regulile ICC de mediere abordează această preocupare în Articol 10.3:
Cu excepția cazului în care toate părțile convin altfel în scris, un mediator nu trebuie să acționeze sau să fi acționat în niciun fel de justiție, proceduri arbitrale sau similare referitoare la litigiul care face sau a făcut obiectul procedurilor conform Regulilor, fie ca judecător, un arbitru, un expert sau un reprezentant sau consilier al unei părți.
Un alt risc este acela că părțile se pot simți forțate să intre în discuții de soluționare, dacă un arbitru promovează soluționarea. in orice caz, utilizatorii arbitrajului internațional au devenit preocupați de costurile sale, întârzieri, și aparente ineficiențe.[8] Pentru a răspunde acestor preocupări, Arbitrii ar putea avea nevoie să joace un rol mai important în promovarea soluționării.
Problema este în ce măsură arbitrii ar trebui să promoveze discuții de soluționare între părți. În această privință, instituțiile oferă îndrumări arbitrilor cu privire la modul de a discuta soluționarea cu părțile.
Anexa IV a Regulilor ICB de arbitraj prevede tehnici de gestionare a cazurilor care pot fi utilizate de tribunale pentru a promova soluționarea litigiilor. Arbitrii pot fi implicați în discuții de soluționare numai cu acordul și acordul expres al părților:[9]
h) Soluționarea litigiilor:
(eu) încurajarea părților să ia în considerare soluționarea totală sau parțială a litigiului fie prin negociere, fie prin orice formă de metode amiabile de soluționare a litigiilor precum, de exemplu, mediere în conformitate cu normele ICC de mediere;
(ii) acolo unde a fost convenit între părți și tribunalul arbitral, tribunalul arbitral poate lua măsuri pentru a facilita soluționarea litigiului, cu condiția să se facă toate eforturile pentru a se asigura că orice atribuire ulterioară este aplicabilă de drept.
prin urmare, cu acordul părților, arbitrii pot utiliza instrumentele menționate mai sus pentru a promova rentabilitatea, eficient, și soluționarea echitabilă a litigiilor. Părțile pot combina, de asemenea, medierea și arbitrajul în clauzele lor de arbitraj pentru a-și spori șansele de a soluționa disputele pe cale amiabilă.
Indiferent de abordarea adoptată, in orice caz, statisticile arată că majoritatea arbitrajelor comerciale internaționale inițiate se soluționează, sau sunt retrase.
[1] A se vedea datele privind soluționarea litigiilor, disponibil la: https://www.disputeresolutiondata.com/what_happens_when_cases_do_not_settle_before_a_hearing (ultima accesare 14 Mai 2021).
[2] Articol 1.3. din Regulile ICC de mediere.
[3] 2014 Notă de orientare pentru mediere.
[4] ICC soluționarea litigiilor 2019 Statistici, p. 19.
[5] Declarația ICC International Center for ADR Manager Alya Ladjimi.
[6] Vedea Clauze de escaladare în Regulile ICC de mediere - Legea Aceris datată 19 iunie 2016.
[7] Thomas J. Stipanowich & Zahary P. Ulrich, Arbitraj și decontare comercială: Perspective empirice despre rolurile arbitrilor Joacă, 6 PENN. SF. Y.b. miliard. MEDIERE 1, p. 1 (2014).
[8] 2021 Studiul internațional de arbitraj: Adaptarea arbitrajului la o lume în schimbare, Universitatea Queen Mary, Londra în parteneriat cu White & Caz, pp. 5-6 și 13.
[9] Apendicele IV, para h din Regulile ICB de arbitraj (subliniază accentul).