Este comun să se utilizeze declarațiile martorilor în arbitrajul internațional. Martorul poate fi de obicei orice persoană, inclusiv ofițeri, reprezentanții sau angajații părții pentru care trebuie să depună mărturie.[1] Motivele pentru a folosi martorii în arbitrajul internațional sunt multiple: pentru a consolida dovezile deja prezentate în sprijinul revendicării unei părți(s), la "completati”Un decalaj probatoriu atunci când alte dovezi sunt insuficiente sau ambigue, sau pentru a respinge dovezile prezentate de cealaltă parte.
Intervenția martorilor se face de obicei prin depunerea declarațiilor scrise ale martorilor, care sunt adesea trimise împreună cu transmiterile scrise ale părților. Dacă o parte depune o declarație a martorului cu depunerea scrisă a acesteia, cealaltă parte va avea ocazia să o comenteze în transmiterea sa ulterioară sau să prezinte o declarație de martor de respingere. Depunerea unei declarații a martorilor împreună cu transmiterile scrise va permite tribunalului arbitral, precum și părțile, să se pregătească pentru audierea probatorie în timpul căreia, dacă este chemat, martorii urmează să fie cercetați și interogați cu privire la conținutul declarațiilor lor.
In unele cazuri, înfățișarea unui martor poate fi dispusă și direct de tribunalul arbitral.[2]
Structura declarațiilor martorilor în arbitrajul internațional
Deși nu există cerințe obligatorii cu privire la ce formă ar trebui să ia o declarație de martor, orientarea este adesea căutată în Regulile IBA privind luarea probelor în arbitrajul internațional („Reguli IBA“). În conformitate cu aceste reguli, declarațiile martorilor urmează de obicei o structură comună împărțită în mai multe părți. Vom discuta aceste părți în secțiunile de mai jos.
Introduction of the Witness
Articol 4(5)(A) din Regulile IBA prevede că introducerea unui martor trebuie să conțină:
“numele complet și adresa martorului, o declarație referitoare la relația sa prezentă și trecută (dacă este cazul) cu oricare dintre părți, și o descriere a istoriei sale, calificări, instruire și experiență, if such a description may be relevant to the dispute or to the contents of the statement.”
Partea introductivă permite identificarea martorului, experiența sa educațională sau profesională, precum și legăturile sale cu părțile. Dacă relația martorului și a părții care se bazează pe mărturia sa nu este evidentă, se recomandă clarificarea problemei pentru a diminua surprizele care pot apărea în timpul examinării martorului la o audiere. De fapt, „nedivulgarea unei relații existente sau anterioare între martor și o parte poate apărea ca o încercare de a ascunde potențiale surse de părtinire“.[3] To complete identification and background, CV-ul martorului este de obicei atașat la declarația primului său martor.
Expunerea faptelor
Articol 4(5)(b) din Regulile IBA prevede că o declarație a martorului trebuie să conțină „o descriere completă și detaliată a faptelor, și sursa informațiilor martorului cu privire la aceste fapte, suficient pentru a servi drept martor în probă în problema în litigiu. Se vor furniza documente pe care se bazează martorul care nu au fost deja depuse.“
Descrierea completă și detaliată a faptelor reprezintă nucleul declarației martorului. În această parte, martorul își va aduce aminte de anumite fapte. Deși Regulile IBA folosesc termenul „complet și detaliat“, nu se oferă nicio indicație cu privire la măsura în care o prezentare a faptelor trebuie considerată completă și detaliată. După cum a subliniat Ragnar Harbst, neconcordanțele dintre lungimea și detaliile declarațiilor martorilor depuse de părți pot fi problematice și pot submina condiții de concurență echitabile. El subliniază că „[eu]f doar o parte oferă declarația detaliată a martorului, numai cealaltă parte se poate pregăti. Pe de altă parte, partea care oferă doar o declarație scurtă și superficială a martorilor riscă, de asemenea. Un tribunal arbitral strict poate acorda spațiu limitat martorului pentru a adăuga alte fapte și detalii în timpul ședinței.“[4] Prin urmare, deși furnizarea de declarații scurte și funcționale ale martorilor poate fi atrăgătoare din punct de vedere strategic, ar trebui să se țină cont de faptul că o astfel de strategie se poate da înapoi de la martor, sau partea pentru care martorul depune mărturie, poate fi împiedicat să se bazeze pe dovezi suplimentare în etapele ulterioare ale procedurii.
Uneori, indicațiile privind lungimea și detaliile declarațiilor martorilor sunt date chiar de tribunalul arbitral. De exemplu, în Anexa IV la 2021 Reguli de arbitraj ICC, sunt avute în vedere mai multe tehnici de gestionare a cazurilor pentru a controla timpul și costurile. De exemplu, tribunalul arbitral poate limita „lungimea și sfera prezentărilor scrise și a probelor scrise și orale ale martorilor (atât martori de fapt, cât și experți) astfel încât să se evite repetarea și să se mențină accentul pe problemele cheie.“
Declarație privind limba
Articol 4(5)(c) din Regulile IBA prevede că o declarație a martorului va include „o declarație cu privire la limba în care a fost pregătită inițial Declarația martorului și limba în care martorul anticipează să depună mărturie la ședința de probă.“
Acest lucru este deosebit de important în arbitrajele care se desfășoară într-un limbaj specific, ex, adesea engleză, dar implică părți sau martori care nu sunt fluenti sau nativi în limba respectivă. Prin urmare, se recomandă clarificarea acestei chestiuni în declarația martorului, astfel încât un interpret să poată fi asigurat pentru audierea finală în caz de nevoie.
Afirmarea Adevărului și Semnăturii
Articol 4(5)(d) din Regulile IBA specifică faptul că declarația unui martor trebuie să conțină „o afirmare a adevărului Declarației Martorilor“. In schimb, Articol 4(5)(e) cere o declarație a martorului pentru a include „semnătura martorului și data și locul acesteia.“
Nu există o formă impusă cu privire la afirmarea adevărului. Poate consta în declarații simple; precum: „eu, [numele martorului], prin prezenta afirmați că conținutul acestei declarații a martorilor este adevărat și corect, din câte știu și cred”Sau„eu, [numele martorului], cred că faptele enunțate în această declarație a martorilor sunt adevărate.“
Redactarea declarației martorului
Există mai multe sfaturi pentru a scrie o declarație de martor credibilă și inteligibilă:
- O declarație de martor este o declarație personală a autorului său care conține amintirea sa despre faptele sale. Prin urmare, ar trebui scris la persoana I singular.
- Cu excepția cazului în care martorul este un avocat sau nu are antecedente juridice, el / ea ar trebui să se abțină de la utilizarea legalese. Mai multe exemple de persoane juridice au fost rezumate cu ajutor de Ragnar Harbst în tratatul său privind pregătirea martorilor în arbitrajul internațional, după cum urmează.:[5]
- Conținutul declarației unui martor ar trebui să fie clar, precise și structurate sub rubrici adecvate. Astfel de rubrici pot fi împărțite, de exemplu, din punct de vedere cronologic sau subiect.
În ce măsură poate interveni un avocat în elaborarea declarațiilor martorilor în arbitrajul internațional?
La această întrebare spinoasă, Articol 4(3) din Regulile IBA răspunde că „[eu]nu va fi necorespunzător pentru o parte, ofițerii săi, angajați, consilierii juridici sau alți reprezentanți să intervieze martorii sau potențiali martori și să discute cu ei mărturia lor potențială." In schimb, de Orientări IBA privind reprezentarea partidelor în arbitrajul internațional, și anume Liniile directoare 20 și 21, specifică în continuare că „[A] Reprezentantul partidului poate asista Martorii în pregătirea declarațiilor Martorilor [și] ar trebui să caute să se asigure că o declarație a martorului reflectă propria relatare a faptelor relevante, evenimente și circumstanțe.“
Cu excepția cazului în care legea sediului arbitrajului prevede altfel, rolul consilierului este, prin urmare, limitat la asistență. Avocatul nu este împiedicat să discute o declarație a martorului cu martorul. De asemenea, ca profesionist în arbitraj, consilierul ar trebui să știe cel mai bine cum ar trebui structurate declarațiile martorului și poate îndruma martorul în acest sens. in orice caz, ceea ce nu este permis este ca avocatul să scrie declarația martorului, adică, „notează ce ar putea fi martorul, ar putea, sau ar trebui să spună, și apoi cereți martorului să confirme același lucru.“[6]
[1] Vedea Regulile IBA privind luarea probelor în arbitrajul internațional, Articol 4(2): „Orice persoană poate prezenta dovezi în calitate de martor, inclusiv un partid sau un ofițer al unei părți, angajat sau alt reprezentant.“
[2] Vedea Regulile IBA privind luarea probelor în arbitrajul internațional, Articol 4(10): „În orice moment înainte de încheierea arbitrajului, Tribunalul arbitral poate ordona oricărei părți să prevadă, sau să depună toate eforturile pentru a asigura, înfățișarea pentru mărturie la o audiere probatorie a oricărei persoane, inclusiv unul a cărui mărturie nu a fost încă oferită. O parte căreia i se adresează o astfel de cerere poate obiecta din oricare dintre motivele prevăzute la articolul 2 9.2.“
[3] R. Harbst, „Ghidul unui avocat pentru examinarea și pregătirea martorilor în arbitrajul internațional“, Wolters Kluwer (2015), p. 70.
[4] R. Harbst, „Ghidul unui avocat pentru examinarea și pregătirea martorilor în arbitrajul internațional“, Wolters Kluwer (2015), p. 71.
[5] R. Harbst, „Ghidul unui avocat pentru examinarea și pregătirea martorilor în arbitrajul internațional“, Wolters Kluwer (2015), p. 84.
[6] R. Harbst, „Ghidul unui avocat pentru examinarea și pregătirea martorilor în arbitrajul internațional“, Wolters Kluwer (2015), p. 74.