Арбитраж в Афганистане регулируется Коммерческий Арбитражный Закон Афганистана, Опубликован в 30 январь 2007 (Официальная газета №. 913)(то “Арбитражное право“). Цель Арбитражного Закона, которая была частью более широкой правовой реформы, направленной на привлечение иностранных инвестиций и создание в Афганистане более благоприятной деловой среды, должен был облегчить и поощрить быстрое, справедливое и нейтральное разрешение коммерческих и экономических споров через арбитраж, как прямо указано в статье 1 Арбитражного Закона.
Это особенно актуально для такой страны, как Афганистан, в котором, после нескольких десятилетий вооруженного конфликта, правовой плюрализм и сильное влияние ислама по-прежнему являются нормой, и существуют серьезные препятствия на пути создания единой и последовательной правовой системы. Пока Афганистан прошел новый конституция в январе 2004 содействие верховенству закона, даже сегодня, вожди племен и обычное право, де-факто, до сих пор управляют жизнью большей части населения через так называемые “Шура” (местные советы) и “джирга” (собрание старейшин).
В рамках активизации усилий по унификации правовой системы и привлечению иностранных и внутренних инвестиций, правительство Афганистана также приняло Закон о частных инвестициях (Официальная газета №. 869) который вступил в силу в 2005 и был изменен в 2016. В соответствии со статьей 30(2) Закона о частных инвестициях, инвестор может свободно выбирать арбитраж или другие процедуры разрешения споров в своем контракте или другом соглашении с третьей стороной, также имеет право выбирать место арбитража в, или вне, Афганистан.
И Закон об арбитраже, и Закон о частных инвестициях представляют собой позитивные события для Афганистана, учитывая, что, до тех пор 2013, практически не было эффективного метода разрешения споров, поскольку местные суды, как правило, считались ненадежными, предвзятый и склонный к коррупции.
Еще одним позитивным событием в области международного арбитража является открытие Международной торговой палаты в Кабуле в сентябре. 2017, которая начала свою деятельность в феврале 2018, и установил МУС-Афганистан Арбитраж & Комиссия ADR, с целью продвижения услуг по разрешению споров в Афганистане.
Арбитраж в Афганистане: Арбитражное соглашение
Арбитражное соглашение определяется в Законе об арбитраже как “письменное соглашение между двумя сторонами в качестве статьи или иным образом для полной или частичной передачи спора, возникающего из договора, или иным образом в арбитраж.” (Статья 2(3)). Как дополнительно указано в статье 13 Арбитражного Закона, для того, чтобы Арбитражное соглашение было действительным, следующие требования должны быть выполнены:
- это должно быть в письменной форме, что означает содержание в документе, подписанном сторонами, или в обмене письмами или в другом письменном сообщении, которое представляет собой запись Соглашения; и / или
- это может быть в форме обмена исковыми заявлениями и защитой, в которых существование Соглашения утверждается одной Стороной, а не отрицается другой Стороной..
Статья 16 Закона об арбитраже также предусматривает возможность передачи спора в арбитраж, даже если в базовом договоре или арбитражном соглашении отсутствует арбитражная оговорка (видеть Арбитражное разбирательство без арбитражной оговорки). Это возможно, если стороны взаимно решат передать спор в арбитраж. В соответствии со статьей 16 Арбитражного Закона, письменное уведомление о таком соглашении в арбитраж должно включать следующее:
- Название, место жительства и служебный адрес, или почтовый адрес каждой из сторон или ее уполномоченного агента;
- Описание вопроса в споре (претензия и ее сумма), и компенсация испрашивается;
- Ссылка на базовый договор или соглашение;
- третейский судья(с) Избранный.
Международный против. Внутренний арбитраж в Афганистане
Статья 3 Арбитражного закона проводит различие между “Международный” и “внутренний” арбитраж. Арбитраж считается “Международный” если (1) это описано в договоре как таковое; или (2) если сделка происходит между двумя или более странами, хотя это не было упомянуто в соглашении. Статья 3 Арбитражного закона дополнительно указывает, что, если не указано в соглашении, закон страны, где стороны “сделка” должны быть применимы. Во всех других ситуациях, арбитраж считается “внутренний“.
Относительно места арбитража, в соответствии со статьей 33 Арбитражного Закона, стороны могут договориться о месте арбитража. Если они не в состоянии сделать это, место арбитража определяется Арбитражным судом с учетом обстоятельств дела, включая удобство сторон. Стороны также могут свободно выбирать любой другой регулирующий закон, кроме закона Афганистана., как предусмотрено в статье 30(2) Закона о частных инвестициях.
Институциональные против. к этому Арбитраж в Афганистане
Статья 32 Закона об арбитраже предусматривает, что стороны могут принять решение о проведении арбитража по в основа, без использования арбитражного учреждения. Стороны могут также выбрать арбитражное учреждение при исполнении договора. Если стороны не могут договориться, учреждение определяется компетентным судом.
Самым известным арбитражным учреждением в Афганистане является Афганский центр по разрешению коммерческих споров (“ACDR“), которая является частью Торгово-промышленной палаты Афганистана (видеть Статья 1(1) из Устав ACRD). ACDR - это современное учреждение, целью которого является содействие привлечению и поддержанию местного и международного бизнеса и инвестиций в Афганистане путем предоставления альтернативных услуг по разрешению споров, которые являются экономически эффективными., прозрачный и подотчетный. ACDR имеет свой собственный набор Правила посредничества и Правила международного посредничества, и он поддерживает список предлагаемых арбитров. ACDR также выпустил набор груководящие принципы для выбора арбитра ACDR на 1 июль 2018, которые предоставляют дополнительную информацию о критериях начального уровня, процесс отбора и оценки эффективности работы арбитров ACDR.
Признание и приведение в исполнение арбитражных решений в Афганистане
Афганистан ратифицировал Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (то “Нью-Йоркская конвенция“) на 30 ноябрь 2004. Исполнение наград регулируется главой 8 Арбитражного Закона. В соответствии со статьей 56(1) арбитражного права, арбитражное решение, независимо от страны, в которой это было сделано, подлежит исполнению. Статья 56(2) далее указываются основания, на которых может быть отказано в исполнении награды:
2) В арбитражном решении может быть отказано в следующих случаях:
1. Если сторона Арбитражного соглашения недееспособна;
2. Если решение не было выдано в соответствии с законом, изложенным в соглашении стороны;
3. Если награда выдана в соответствии с законом, который является недействительным;
4. Если сторона, против которой выдана премия, не получила надлежащего уведомления о назначение арбитра или арбитражного разбирательства или иным образом не в состоянии представить свою защиту в соответствии с настоящим Законом;
5. Если Премия касается спора, не предусмотренного Арбитражным соглашением, или нет попадая в сферу его применимости, или он содержит решения по вопросам, выходящим за рамки Объем представления в Арбитраж, но если решения по вопросам, представленным Арбитраж может быть отделен от не представленных, только та часть премии, которая содержит решения по вопросам, переданным на рассмотрение в Арбитраж;
6. Если состав Арбитражного суда или Арбитражного процесса не был в в соответствии с соглашением сторон или, при отсутствии такого соглашения, не был в в соответствии с законодательством страны, где проходил арбитраж;
7. Премия еще не стала обязательной для сторон и была отменена или приостановлено судом страны, в которой, или в соответствии с законом которого, эта награда была сделали;
8. Предмет спора не может быть урегулирован Арбитражом в соответствии с Закон Афганистана или исполнение Премии будет противоречить законам и правила Афганистана.
более того, Статья 30(3) Закона о частных инвестициях предусматривает, что любое решение, полученное в результате арбитража, является окончательным и подлежит исполнению.
На практике, Однако, исполнение решений в местных судах остается сложным, поскольку суды, как правило, неохотно поддерживают арбитражные оговорки и часто отказывают в исполнении арбитражных решений.
Афганистан и инвестиционный арбитраж
Не зарегистрировано ни одного дела, поданного иностранными инвесторами против Афганистана, что неудивительно, учитывая небольшое количество двусторонних инвестиционных договоров (“НЕМНОГО“) в настоящее время действует и нехватка иностранных инвестиций из-за затяжного конфликта. Афганистан подписал только четыре ДИД, и только три вступили в силу сегодня:
- Афганистан-Азербайджан БИТ (Вошел 2017, еще не в силе);
- Афганистан -Иран БИТ (Вошел 2006, вступил в силу в 2008);
- Афганистан-Германия БИТ (Вошел 2005, вступил в силу в 2007); и
- Афганистан – Турция БИТ (Вошел 2004, вступил в силу в 2005).
Афганистан является участником многосторонних конвенций, которые содержат положения об инвестициях, Однако. Афганистан, в частности, является участником Договор к Энергетической Хартии поскольку 1998, которая предусматривает возможность для иностранных инвесторов инвестировать спор в арбитраж. Афганистан также подписал Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств («Конвенция МЦУИС»), который был ратифицирован в 1968. Конвенция ICSID предусматривает возможность для иностранных инвесторов передать спор в арбитраж, Однако, с учетом сторон’ согласие, которое должно быть предоставлено в двустороннем инвестиционном договоре, инвестиционный договор или иной договор, поскольку одна лишь Конвенция МЦУИС не обеспечивает никакой существенной защиты.
Афганистан также подписал Соглашение о поощрении и защите инвестиций между государствами-членами Организации экономического сотрудничества (“Инвестиционное соглашение ОЭС“) в 2005, который еще не вступил в силу, но предусматривает возможность передачи иностранному инвестору споров в арбитраж.
Хотя нет никаких сомнений в том, что в Афганистане произошли позитивные события в сфере международного арбитража, что, мы надеемся, поможет привлечь прямые иностранные инвестиции в страну, разрушенную вооруженным конфликтом, основные препятствия, такие как неопределенность, коррупция и проблемы с исполнением решений в местных судах по-прежнему остаются проблемой, которую Афганистану придется преодолеть.