Консервативные и временные меры (иногда называется временные меры) представляют собой важный инструмент в международном арбитраже, предназначенный для защиты интересов сторон в ожидании разрешения их спора посредством окончательного решения. Эти меры часто могут казаться необходимыми»[о]в связи с временным промежутком между началом арбитражного, слушание по существу и окончательное решение [в течение которого] могут произойти события, которые причинят непоправимый и некомпенсируемый вред стороне, доказательства могут исчезнуть, или сторона может попытаться разместить активы вне досягаемости.»[1]
В арбитраже ICC, обеспечительные меры и обеспечительные меры могут быть предписаны арбитражным судом в соответствии со статьей 28(1) из 2021 Арбитражный регламент ICC, который гласит следующее:
Арбитражный суд может вынести решение по любому запросу об обеспечительных мерах и обеспечительных мерах:как только файл будет передан ему» Секретариатом ICC. До передачи дела в арбитражный суд, ходатайство об обеспечительных мерах и временных мерах может быть подано в компетентные национальные суды и органы власти., как указано в статье 28(2) из 2021 Арбитражный регламент ICC, что должно быть "незамедлительно уведомлен Секретариат». Такой запрос должен, Однако, «не считается нарушением или отказом от арбитражного соглашения и не влияет на соответствующие полномочия, закрепленные за арбитражным судом..Стороны могут также назначить чрезвычайного арбитра в соответствии со статьей 29 из 2021 Арбитражный регламент ICC.
Виды консервативных и обеспечительных мер в арбитраже ICC
Статья 28(1) из 2021 Арбитражный регламент ICC не определяет какую-либо конкретную категорию консервативных и обеспечительных мер, которые может назначить арбитражный суд. оставляет вопрос на усмотрение арбитражного суда, просто заявив, что арбитражный суд может распорядиться «любые временные или консервативные меры, которые он сочтет целесообразными.»
На практике, как указано в Руководство Секретариата по арбитражу МУС, стороны обычно добиваются следующих обеспечительных мер и временных мер:[2]
- Меры по защите статус-кво в ожидании разрешения спора;
- Меры по сохранению доказательств;
- Безопасность расходов;
- Меры по обеспечению исполнения арбитражного решения путем сохранения активов, которые могут потребоваться для удовлетворения последующего арбитражного решения.; и
- Заказы на промежуточный платеж.
Требования к ходатайствам о применении консервативных и обеспечительных мер в арбитраже ICC
Статья 28(1) из 2021 Арбитражный регламент ICC не устанавливает каких-либо конкретных требований, необходимых для предоставления обеспечительных мер и временных мер. Снова, он оставляет этот вопрос на усмотрение арбитражного суда.
Руководство Секретариата по арбитражу МУС указывает, что арбитражные суды обычно ссылаются на следующие основные требования:
- Угроза причинения непоправимого вреда, что «нет альтернативной формы помощи, будь то денежное или иное, мог бы адекватно отремонтировать» (следует отметить, что это создает высокий барьер, поскольку денежная помощь может адекватно возместить большой ущерб);[3]
- На первый взгляд юрисдикция по существу требования, к которому относится просьба о консервативных и обеспечительных мерах;[4]
- В некоторых случаях, спорное дело по существу.[5]
Арбитражные суды также могут учитывать положения арбитражного права по месту арбитража.. Несмотря на ряд исключений,[6] многие национальные законы об арбитраже основаны на Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже Статья 17А которого устанавливает следующие требования, которым должен соответствовать любой запрос о принятии обеспечительных мер::
Сторона, запрашивающая временную помощь в соответствии со статьей 17(2)(а), (б) и (с) должен удовлетворить арбитражный суд, который:
(а) Вред, не подлежащий адекватному восстановлению путем возмещения убытков, может привести к тому, что мера не будет назначена, и такой вред существенно перевешивает вред, который может быть причинен стороне, против которой направлена мера, если мера будет предоставлена; и
(б) Существует разумная вероятность того, что запрашивающая сторона добьется успеха по существу иска. Определение такой возможности не влияет на усмотрение арбитражного суда при принятии какого-либо последующего определения..
Соблюдение решений о консервативных и обеспечительных мерах в арбитраже ICC
В соответствии со статьей 28(1) из 2021 Арбитражный регламент ICC, решения о консервативных и временных мерах могут принимать форму приказа или решения, которые являются обязательными для сторон в соответствии со статьями 22(5)[7] и 35(6).[8] Такое согласие обычно является добровольным.[9]
В случае несоблюдения, Однако, как отмечено в Руководство Секретариата по арбитражу МУС, хотя арбитражные суды не имеют принудительных полномочий, подобных государственным судам, для обеспечения исполнения приказов и решений., Они "обладают сильной силой убеждения: стороны будут более склонны выполнять приказ, чем рисковать вызвать раздражение или отчуждение арбитражного суда из-за несоблюдения. Могут ли арбитражные суды налагать штрафы за несоблюдение, как правило, зависит от соответствующего применимого права..»[10]
[1] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1032.
[2] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1037.
[3] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1037.
[4] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1039.
[5] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1037.
[6] Видеть, например., Международный арбитраж в Чешской Республике (Чехия), Aceris Law, 7 сентябрь 2022.
[7] 2021 Арбитражный регламент ICC, Статья 22(5): «Стороны обязуются соблюдать любой приказ, вынесенный арбитражным судом..»
[8] 2021 Арбитражный регламент ICC, Статья 35(6): «Каждая награда обязательна для сторон. Передавая спор в арбитраж в соответствии с Правилами, Стороны обязуются безотлагательно выполнить любое решение и считаются отказавшимися от своего права на любую форму регресса, если такой отказ может быть осуществлен на законных основаниях..»
[9] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1044.
[10] Дж. Жарить, С. Гринберг и Ф.. Мацца, Руководство Секретариата по арбитражу МУС, 2012, для. 3-1044.