Возмещение убытков в инвестиционном арбитраже является многоуровневой и сложной проблемой. Вам не нужно быть экспертом, Однако, понять самые важные понятия.
Заявители, ведущие дела с государством, могут возместить убытки в соответствии с различными доступными средствами правовой защиты..
Введение и основные принципы
Корень всех требований о возмещении убытков в соответствии с публичным международным правом Хожув дело. В этом, Постоянная палата международного правосудия (предшественник МС) постановил, что если сторона совершает противоправное деяние, он должен поставить поврежденную сторону в положение, в котором он был бы, если бы не противоправное деяние. В Проект статей об ответственности государств за международно-противоправные деяния («Проекты статей»)[1] и его комментарий охватывает этот подход. Они указывают в статье 31 тот:
«1. Ответственное государство обязано полностью возместить ущерб, причиненный международно-противоправным деянием..
2. Травма включает в себя любой ущерб, будь то материальный или моральный, вызванный международно-противоправным деянием государства ».
Неденежные убытки в инвестиционном арбитраже
по традиции, реституция была основным средством по умолчанию для восстановления в соответствии с международным публичным правом. Статья 35 из Проекты статей предусматривает, что государство должно сделать реституцию, т.е.., поставить другую сторону в положение, в котором она была бы до противоправного деяния. Однако, по целому ряду причин, истцы, как правило, не требуют реституции в инвестиционных арбитражах.
Два других вида неденежных (но тоже редко выдается) убытки в инвестиционном арбитраже - это конкретные результаты и моральный ущерб. Конкретная производительность может сочетаться с компенсацией, но это сталкивается с проблемами правоприменения.[2] Моральный ущерб, с другой стороны, функция для компенсации фактического, нематериальный вред, а не наказание неправомерной стороны.[3]
Денежные убытки в инвестиционном арбитраже - компенсация
Общее международное право требует возмещения убытков пострадавшей стороны,[4] и большинство двусторонних инвестиционных договоров обеспечивают уровень компенсации (довольно часто "Справедливая рыночная стоимость«) в случае экспроприации.[5] Большинство трибуналов не проводят различия между формулировками (например, «адекватный» против "полный" или "простоКомпенсация). Несколько случаев, Однако, сделали так.[6]
За денежный ущерб в инвестиционном арбитраже присуждается, должно быть доказательство причинно-следственной связи[7] между понесенной потерей и нарушением договора.[8] В общем, истцы должны нести бремя доказывания, доказывая и причинность и их потери.[9]
Оценка потерянных инвестиций
Существует два основных метода определения справедливой рыночной стоимости потерянных инвестиций.: рыночная и доходная оценка.
Рыночные методы
Первый метод оценки - рыночные методы, такие как обзор фондовых рынков и цен. Однако, могут быть случаи искажения цены акций, неликвидные рынки и скидки меньшинства, которые будут влиять на эту стоимость. Если действительно есть такие подводные камни, тогда мощный заменитель сопоставимых транзакций (особенно в слияниях). Преимущество такого подхода заключается в том, что эксперт делает относительно мало предположений, что утверждение квантового эксперта менее уязвимо для атаки. Какие единицы наиболее сопоставимы, конечно, зависит от уникальных фактов каждого случая.
Методы, основанные на доходах
Вторым основным методом является оценка на основе доходов, более известный как дисконтированный денежный поток («DCF») метод. Он прогнозирует ожидаемые доходы и расходы каждого года в течение соответствующего периода, а затем снижает эти прогнозы.[10] против риска и временной стоимости денег. Трибуналы чаще всего используют методологию DCF в М&А, секьюритизация и проектные решения.
В отличие от рыночных оценок, метод DCF предполагает ряд допущений и не всегда соответствует современным взглядам. Его сложность заключается в самой учетной ставке. Этот расчет должен отражать множество факторов, включая премии за страновой риск (и его снижение на основе таких страховок, как покрытие BIT), несколько юрисдикций, и риски проекта. Даже после расчета чистой приведенной стоимости, Эксперты должны решить, что заплатит желающий покупатель за акции. Эти так называемые «дисконты к стоимости капитала» включают контроль, товарность, и размер скидки.
Как ни странно, Значения DCF едва ли соответствуют рыночным. Следовательно, Эксперты будут продолжать горячо спорить междурыночная стоимость" а также "стоимость владенияПодходы. тем не менее, есть согласие относительно того, что делает не обычно составляют справедливую рыночную стоимость, которая включает в себя балансовую стоимость, затонувшие расходы, и восстановительная стоимость.
Интерес к инвестиционным арбитражам
Хотя Хожув и Проекты статей пояснить, что интерес является частью «полная компенсация,Есть разногласия по поводу ставки процента, дата, когда он начинает действовать, и составляет ли он. Стороны ранее включили различные процентные ставки, в том числе безрисковые ставки, фиксированные или плавающие ставки, ставка заимствования и нормативные ставки.
[1] Смотрите статью 31(1).
[2] например., Гетц в. Бурунди (1999): Трибунал предложил Бурунди два варианта: (1) выплатить справедливую и адекватную компенсацию за прекращение действия лицензии или (2) восстановить лицензию.
[3] Посмотреть черновик статей, Изобразительное искусство. 31 и комментарий. Только один случай, Проекты Desert Line v. Йемен, применил моральный ущерб в инвестиционном арбитраже.
[4] Смотрите в общем случае Chorzów; Проекты статей, Изобразительное искусство. 36; CMS v. Аргентина (2005).
[5] например., Модель США БИТ (2012), Изобразительное искусство. 6.
[6] Видеть Amoco v. Иран (стоимость уменьшилась к моменту экспроприации); АЦП v. Венгрия (непредвиденное восстановление в связи с неуплатой компенсации во время экспроприации); Всего в. Аргентина (Государство на крючке для нижестоящих контрактов).
[7] Стандарт доказывания убытков, как правило, "разумная уверенность" или "достаточная вероятность".
[8] например., Biwater Gauff (Танзания) ООО. v. Танзания (не доказательство причинности).
[9] Gemplus v. Мексика.
[10] Наиболее распространенная формула DCF включает в себя ставку дисконтирования, известный как средневзвешенная стоимость капитала (WACC). WACC учитывает несколько элементов, в том числе безрисковая ставка, бета, премия за рыночный риск, и премия за страновой риск.