Объем трансграничных коммерческих операций, совершаемых в электронном виде, неумолимо растет из года в год.. Компании по всему миру также все чаще используют новые инструменты электронного заключения договоров.. На фоне этого безбумажного процесса возникло много юридических вопросов, касающихся принудительного исполнения документов, подписанных электронным способом..
Тот же вопрос возникает в отношении арбитражного соглашения.. Роль подписи в арбитражном соглашении имеет первостепенное значение.. Подпись является не только доказательством готовности сторон передать дело в арбитраж., но это также подтверждение сторонами соблюдения правил, изложенных в арбитражном соглашении., давая эффект.
Требование заключения письменного соглашения в соответствии с 1958 Нью-Йоркская конвенция и 1985 Типовой закон ЮНСИТРАЛ
Электронное заключение арбитражных соглашений вызывает некоторые вопросы, касающиеся формальных требований положений Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений («Нью-Йоркская конвенция»). В соответствии со статьей 2(1) Нью-Йоркской конвенции:
Каждое Договаривающееся государство признает письменное соглашение, по которому стороны обязуются передать в арбитраж все или любые возникшие разногласия., или которые могут возникнуть между ними в отношении определенных правовых отношений, будь то договорный или нет, в отношении предмета, который может быть урегулирован арбитражем.
В соответствии с Статья 2(2) Нью-Йоркской конвенции, семестр "на письме»Должны включать арбитражную оговорку в арбитражное соглашение., подписано сторонами или «содержится в обмене письмами или телеграммами». В Типовой закон ЮНСИТРАЛ, как исправлено в 1985, включает аналогичное требование о необходимости письменного соглашения.
Эти давние требования, конечно, уже не соответствуют сегодняшним реалиям.. Разработчики Нью-Йоркской конвенции считали обмен письмами или телеграммами современным., как они были в 1958. В результате, они не ожидали, что электронные обмены станут регулярной частью повседневных коммерческих транзакций..
Однако, в соответствии с современными законами способы доказательства согласия могут быть шире, чем те, которые прямо упомянуты в Нью-Йоркской конвенции..
Признание электронных подписей в арбитражных соглашениях
Первые попытки распознать электронные подписи относятся к 1980-м годам в США.. Единообразный закон об электронных транзакциях и Закон об электронных подписях в глобальной и национальной торговле признал, что электронные транзакции и подписи могут иметь такое же действие, как рукописные сообщения и подписи..
Следуя этой тенденции, то Типовой закон ЮНСИТРАЛ, как исправлено в 2006, позволяет заключить арбитражное соглашение в электронном виде.
В 2005 Конвенция Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах также реализует это признание, обеспечивая, что «сообщение или договор не могут быть лишены действительности или исковой силы только на том основании, что они составлены в форме электронного сообщения.» Единственная проблема в том, что большинство государств его еще не ратифицировали..
более того, несколько подходов направлены на признание и обеспечение соблюдения электронных арбитражных соглашений, например, более широкое толкование статьи 2 Нью-Йоркской конвенции и опираясь на принцип наиболее благоприятного права.
Первый подход - интерпретировать статью 2 в целом включать арбитражные соглашения, заключенные в сообщениях, кроме обмена письмами или телеграммами. Согласно Руководство ICCA по толкованию 1958 Нью-Йоркская конвенция, п. 50, подписанные в электронной форме арбитражные соглашения должны считаться имеющими исковую силу, хотя сама Конвенция не поддерживает обмен неподписанными документами:
Формулировка статьи II(2) был предназначен для прикрытия средств связи, существовавших в 1958. Его можно разумно истолковать как охватывающий эквивалентные современные средства связи.. Критерий - наличие письменной записи арбитражного соглашения.. Все средства связи, отвечающие этому критерию, должны считаться соответствующими статье II.(2), который включает факсы и электронную почту.
Что касается электронной почты, консервативный подход указывает на то, что письменная форма в соответствии с Конвенцией будет выполняться при условии, что подписи являются надежными в электронном виде или эффективный обмен электронными сообщениями может быть подтвержден другими надежными средствами. Это подход, одобренный ЮНСИТРАЛ в ее 2006 поправка к Типовому закону […].
Второй подход - полагаться на электронные подписи для обеспечения исполнения арбитражного соглашения.. Это не проблема, если действующее законодательство гласит, что электронная подпись может заменить подпись вручную..
Анализ судов по данному вопросу усложняет проблему.. Например, суды могут прийти к разным постановлениям о принудительном исполнении в зависимости от того, является ли рассматриваемое соглашение «перенос по нажатию " соглашение, а “термоусадочная пленка » соглашение или "обзор-обернуть » соглашение. Даже если первые две формы соглашения могут быть исполнены, они не соответствуют формальным требованиям действительности в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией, и их исковая сила на международном уровне, таким образом, не гарантируется, хотя цель Нью-Йоркской конвенции состоит в том, чтобы облегчить исполнение арбитражных соглашений.
Советы по эффективному электронному подписанию арбитражных соглашений
Сложно проверить личность сторон электронной транзакции, поскольку многие стороны взаимодействуют только удаленно.. Отсутствие проверки личности стороны увеличивает риск подделки подписи.. Однако, уже существует ряд методов подтверждения личности подписанта электронного соглашения.
Самым большим препятствием для эффективности электронной подписи является риск того, что сторона не знает или не понимает условий сделки.. Следовательно, сторона может иметь неправильные намерения и быть связана условиями, которые она не понимает. Чтобы предотвратить эту ситуацию, электронная подпись должна быть прикреплена к электронной записи, содержащей условия договора.
Обеспечение юридической силы электронной подписи требует доказательства того, что сторона намеревается соблюдать условия соглашения.. Есть много способов подписать документ в электронном виде. Основными свидетельствами того, что соглашение было подписано надлежащим образом, являются следующие:
- Предоставление отсканированного изображения собственноручной подписи, прикрепляемой к электронному документу;
- Упоминание имени отправителя в конце сообщения электронной почты;
- Установка пароля для идентификации отправителя получателю;
- Создание «цифровой подписи”За счет использования криптографии с открытым ключом.
Одно из основных правил - хранить информацию в электронном виде, чтобы сделать ее доступной для использования в будущем.. Действующие электронные соглашения и подписи также должны точно отражать данные, содержащиеся в электронной записи.. Стороны должны надежно архивировать записи, чтобы сохранить целостность электронного соглашения и подписи.. Архивирование должно предотвращать несанкционированные изменения и обеспечивать полноту договора и его условий.. Это требует принятия всех необходимых мер для предотвращения ненадлежащего изменения или уничтожения электронного соглашения.. Эти меры включают ограничение доступа к записи, чтобы свести к минимуму риск внесения любых поправок в электронное соглашение..
Альтернативно, конечно, стороны также могут подписать свое арбитражное соглашение мокрыми чернилами.