Чрезвычайный арбитраж — это механизм, который позволяет стороне спора запросить срочную временную помощь до официального формирования арбитражного суда.. Он предназначен для принятия оперативных временных мер в ситуациях, когда ожидание формирования арбитражного суда может привести к непоправимому ущербу или непосредственной опасности..[1]
Есть несколько важных практических соображений, которые следует принять во внимание, прежде чем прибегать к экстренному арбитражу.. Сбалансировать срочность и справедливость — непростая задача из-за внутреннего противоречия между безотлагательностью и быстрыми действиями, а также предоставлением сторонам достаточной возможности изложить свою позицию.. Взаимодействие между судами штатов и полномочиями чрезвычайного арбитра предоставлять временную помощь, которые не являются взаимоисключающими, делает эту проблему еще более сложной.
Чрезвычайный арбитраж в арбитражных правилах
В прошлом большинство ведущих арбитражных учреждений включили положения об экстренном арбитраже. 15 лет:
- Международная Торговая Палата (МУС): Правила ICC ввели чрезвычайные положения при их пересмотре в 2012 (Статья 29 Правил ICC и Приложения V, видеть Чрезвычайный арбитраж ICC);
- Лондонский международный арбитражный суд (ЛСМА): Правила LCIA включил положения о чрезвычайном арбитраже в 2014 пересмотр (Статья 9Б);
- Стокгольмская торговая палата (ССС): ТПС был одним из первых учреждений, введших правила в 2010 (Правила ТПС 2010 и 2023, Приложение II, Чрезвычайный Арбитр);
- Сингапурский международный арбитражный центр (СКИА): Арбитражный регламент SIAC ввели процедуру чрезвычайного арбитра в своих 2010 пересмотр (правило 30.2 и график 1, Чрезвычайный Арбитр);[2]
- Гонконгский международный арбитражный центр (HKIAC): Правила арбитража, администрируемого HKIAC ввел положения о чрезвычайном арбитре в 2013 пересмотр (Статья 23 и график 4);
- Швейцарский арбитражный центр: Швейцарские правила ввели положения о назначении чрезвычайного арбитра в своих 2012 пересмотр (Статья 43);
- Международный центр по разрешению споров (ICDR): Правила МКДР ввел положения о чрезвычайном арбитре в 2014 пересмотр (Статья 6).
Эти положения теперь являются стандартными элементами правил большинства крупных международных арбитражных учреждений., обеспечение ускоренного механизма для получения срочной помощи в международных спорах до создания трибунала.
Когда использовать экстренный арбитраж?
Стороны обычно прибегают к экстренному арбитражу в таких случаях, как:
- Срочная необходимость защитить активы: чтобы не допустить, чтобы одна сторона распорядилась активами, которые могли бы нанести непоправимый ущерб или «непоправимый вред»;
- Сохранение доказательств: гарантировать, что важные доказательства не будут уничтожены или подделаны;
- Немедленные судебные запреты: прекратить действия, которые могут подорвать арбитражный процесс или привести к несправедливым преимуществам.
При принятии решения о необходимости обращения в экстренный арбитраж, стороны должны учитывать ряд практических соображений и трудностей, которые могут возникнуть. Процедура отличается от процедуры получения обеспечительных мер в государственных судах.. Оно также отличается от обычного арбитражного разбирательства по ряду аспектов., в первую очередь из-за скорости и более четкой ускоренной процедуры. Чрезвычайный арбитраж также предоставляет немедленную временную помощь, которая предназначена для временного решения до создания арбитражного суда.. Чрезвычайный арбитраж – это, следовательно, обычно используется для срочных, чувствительное к времени облегчение. Если ситуация требует быстрых действий и помощь не может ждать до создания трибунала, чрезвычайный арбитраж может быть правильным выбором.
Экстренная процедура – Общие правила
Конкретная процедура чрезвычайного арбитража зависит от рассматриваемых институциональных правил.. Однако, процедуры во многом схожи во всех арбитражных правилах:
- Сторона подает заявление или запрос на экстренный арбитраж, в некоторых случаях, еще до начала арбитража,[3] но обычно вместе с заявлением об арбитраже/уведомлением об арбитраже, или в любое время до формирования арбитражного суда.[4]
- Заявление или запрос о назначении чрезвычайного арбитра должно содержать подробную информацию о характере судебной защиты и срочности ситуации, а также сопровождаться подтверждением уплаты соответствующих сборов..
- Затем соответствующее учреждение определяет, является ли такое заявление приемлемым..[5]
- При получении заявления или запроса, Чрезвычайный арбитр обычно назначается в 1 в 3 дней.
Чрезвычайный арбитр обладает широкими полномочиями по ведению разбирательства и имеет ограниченное время для вынесения решения по запрошенному судебному разбирательству., обычно между 5 и 15 дней, в зависимости от рассматриваемых институциональных правил.[6] Юрисдикция чрезвычайного арбитра обычно ограничивается испрашиваемым временным средством правовой защиты и не распространяется на весь спор.. Чрезвычайные арбитры могут издавать приказы по конкретным вопросам, требующим срочного внимания., но у них нет юрисдикции для разрешения всего спора. типично, Чрезвычайный арбитр не может выступать в качестве арбитра в любом арбитражном разбирательстве, касающемся спора, который послужил основанием для подачи заявления и в отношении которого действовал чрезвычайный арбитр, если иное не согласовано сторонами арбитражного разбирательства..
Критерии предоставления чрезвычайной помощи
Критерии предоставления чрезвычайной помощи не всегда четко изложены в институциональных правилах.. Большинство арбитражных правил, по факту, не указывают стандарты, которые должны применяться при определении того, следует ли удовлетворить заявление о принятии чрезвычайных мер.. Таким образом, широкая свобода действий чрезвычайного арбитра распространяется не только на оценку того, следует ли предоставить судебную помощь, но и на определение стандартов, которые следует применять при проведении такой оценки.. В литературе и арбитражной практике установлены некоторые существенные критерии, вытекающие из трех основных принципов чрезвычайного арбитража., особенно:
- Судебная помощь не может ждать формирования арбитражного суда.;
- Истцу грозит риск непоправимого вреда, а баланс интересов и пропорциональность способствуют предотвращению этого;
- У истца есть на первый взгляд дело по существу.[7]
Острая необходимость
Центральный вопрос, что лежит в основе чрезвычайного арбитража и является его «смыслом существования» [8], срочность, то есть, может ли запрашиваемая помощь дождаться формирования трибунала. Если это может подождать, чрезвычайный арбитраж не должен начинаться. Запрашивающая сторона должна, следовательно, продемонстрировать, что ситуация является срочной и не может ждать, пока будет сформирован весь трибунал. Эта срочность часто связана с необходимостью предотвратить неминуемый ущерб или сохранить статус-кво до тех пор, пока не будет принято окончательное решение.. Это также было подтверждено в докладе Комиссия ICC по арбитражу и Рабочая группа ADR по чрезвычайным арбитрским разбирательствам, который считал, что «характер временной помощи таков, что срочная помощь оправдана только в исключительных случаях..»[9]
Этот стандарт срочности был назван одним из самых трудных для соблюдения стандартов.. Большинство вопросов могут дождаться создания арбитражного суда.. Стандарт срочности также различается в экстренном арбитраже и в промежуточных заявлениях, подаваемых в арбитражные суды., что делает его основной и определяющей особенностью чрезвычайного арбитража..[10]
Первое лицо Дело по существу
Запрашивающая сторона должна также продемонстрировать наличие как минимум на первый взгляд дело по существу, то есть, разумная возможность успеха по существу основного иска. Другими словами, должны быть достаточные доказательства, позволяющие предположить, что у стороны есть обоснованное требование, требующее рассмотрения в последующих арбитражных разбирательствах.. Чрезвычайный арбитраж не существует в вакууме. Это не самостоятельная процедура, а прелюдия к арбитражу.. Именно по этой причине, запрашивающая сторона также обязана начать арбитражное разбирательство по существу, либо раньше, одновременно с, или в течение короткого периода времени после начала чрезвычайного арбитража.[11]
Непоправимый вред
Сторона, ищущая чрезвычайную помощь, должна показать, что она пострадает».непоправимый вред», если льгота не предоставлена. Этот вред должен быть достаточно значительным, чтобы его нельзя было адекватно компенсировать за счет убытков в дальнейшем., что требует немедленных действий. Используются разные термины, от "непоправимый вред" к "немедленная и невосполнимая утрата или повреждение», «вред, не поддающийся адекватному возмещению путем возмещения убытков», к «немедленная и непоправимая потеря или ущерб». Идея, Однако, это то же самое: предотвращение вреда, от которого нет пути назад.[12]
Степень серьезности вреда также является одним из наиболее спорных критериев назначения обеспечительных мер третейскими судами в рамках обычного арбитражного разбирательства. (видеть "Временные меры в международном арбитраже: Необходимость непоправимого вреда?»). Арбитры нанесли целый ряд потенциальных вредов, иногда ссылаясь на «непоправимый», «серьезный" или "существенный» вред, необходимый для принятия временных мер.[13]
В контексте чрезвычайных арбитражей, понятия срочности и непоправимого вреда тесно связаны и рассматриваются рядом друг с другом.. Чтобы стандарт срочности был удовлетворен, риск причинения вреда должен быть таким, чтобы он мог материализоваться в период до создания трибунала. Как отмечают комментаторы, если нет такого риска неминуемости вреда, тогда стандарт срочности не будет удовлетворен.[14]
Пропорциональность и баланс интересов
Запрашиваемая помощь должна быть пропорциональна предотвращаемому вреду.. Чрезвычайный арбитр оценит, перевешивают ли выгоды от предоставления судебной защиты любой потенциальный ущерб противной стороне или другим вовлеченным интересам.. по существу, принцип гарантирует, что чрезвычайные меры являются целесообразными, разумный, и сбалансированы с учетом конкретных обстоятельств.
Некоторые арбитры учитывают баланс интересов, оценка того, как предоставление или отказ в возмещении повлияет на обе стороны, участвующие в споре. Используются разные термины, иногда называют «баланс акций», «баланс интересов», «баланс удобства», или «баланс трудностей». Суть всегда одна и та же: чрезвычайный арбитр должен свести к минимуму риск совершить несправедливость.. Это предполагает оценку того, какая сторона больше пострадает от принятого решения..
Большинство правил чрезвычайного арбитража не ограничивают стандарты рассмотрения заявления.. Правила HKIAC, например, заявить, что применимые стандарты не ограничиваются указанными.[15] Даже если упоминаются только один или два стандарта, чрезвычайные арбитры имеют право принимать меры, которые они считают целесообразными или необходимыми. Это обеспечивает гибкость, позволяя им учитывать и другие соответствующие стандарты..
Плюсы и минусы чрезвычайного арбитража
При рассмотрении вопроса о том, следует ли обращаться за помощью в экстренный арбитраж, стороны должны тщательно рассмотреть потенциальные преимущества и недостатки. Некоторые ключевые преимущества экстренного арбитража::
- Скорость и эффективность: чрезвычайный арбитраж обеспечивает быстрое реагирование на неотложные ситуации; типично, чрезвычайные арбитры могут принимать временные меры в течение периода от нескольких дней до двух недель.. Это быстрее, чем обращение в суд в определенных юрисдикциях. (не все из них, Однако).[16]
- конфиденциальность: возможность сохранить конфиденциальность и тайну судебного разбирательства, который является одним из фундаментальных столпов международного арбитража.
- Нейтралитет и беспристрастность: чрезвычайные арбитражи позволяют сторонам избегать государственных судов и получать временную помощь на ускоренном и нейтральном форуме..
- гибкость: Еще одной привлекательной особенностью является гибкость арбитра в определении критериев предоставления судебной защиты, поскольку, как указано, не применяются какие-либо жесткие критерии. По сравнению, государственные суды могут быть более жесткими.
Однако, Чрезвычайные арбитражи также имеют свои недостатки:
- Ограниченный объем полномочий: чрезвычайные арбитры имеют ограниченный объем полномочий, поскольку их полномочия основаны на согласии участвующих сторон.. Чрезвычайные арбитры не могут издавать приказы, которые связывают третьи стороны или применять меры против них.. Отсутствие возможности обращения истца к третьим лицам или лицам, не являющимся сторонами арбитражного соглашения., даже если такие третьи стороны имеют отношение к предмету претензии или запрошенной чрезвычайной помощи, может вызвать проблемы.
- неопределенность: отсутствие конкретных критериев для предоставления чрезвычайной помощи может привести к неопределенности и потенциально противоречивым распоряжениям в разных юрисдикциях..
- Временные меры: Решения экстренного арбитража носят промежуточный характер и не являются окончательными решениями.. Как только состав арбитража будет полностью сформирован, он может изменить или отменить решение.
- Правоприменение: хотя многие учреждения заявляют, что решения чрезвычайного арбитража являются обязательными (видеть, например., Правила SIAC 2016 График 1, Элемент 12), они не предлагают четких процедур в случае несоблюдения требований, оставляя правоприменение неопределенным. По-прежнему сохраняется неопределенность относительно того, будет ли национальный суд исполнять решение чрезвычайного арбитра в соответствии с положениями Нью-Йоркская конвенция применительно к букве «р»признание и соблюдение арбитражные решения» (акцент добавлен). Это во многом зависит от рассматриваемой юрисдикции..
- Расходы: поиск срочной помощи через экстренный арбитраж может оказаться дорогостоящим. В МУС, например, сборы с заявителей в долларах США 40,000, тогда как LCIA взимает с GPB 31,000.[17] Хотя затраты на экстренный арбитраж намного ниже, чем на полный арбитражный процесс., они по-прежнему включают гонорары арбитра, административные издержки, и судебные издержки за срочные юридические консультации и подачу документов. Это может быть проблематично для некоторых партий., особенно для мелких споров.
Чрезвычайный арбитраж предоставляет сторонам полезный механизм для решения неотложных вопросов в международных спорах без необходимости обращения в национальные суды. (хотя эти два понятия не являются взаимоисключающими). Не обошлось и без минусов, Однако. Практические проблемы в основном возникают из-за внутреннего противоречия между балансом между очевидной безотлагательностью ситуации и необходимостью предоставить ответчику достаточную возможность ответить в рамках основных прав на надлежащую правовую процедуру.. Балансировать справедливость и срочность — непростая задача. Хотя чрезвычайный арбитраж предназначен для оказания быстрой помощи, это не должно происходить в ущерб надлежащей правовой процедуре и справедливости. Арбитры должны стараться действовать быстро, уважая права обеих сторон., использование временных мер для защиты арбитражного процесса, не выходя за рамки и не причиняя неоправданного вреда. Окончательный пересмотр чрезвычайного решения полным составом арбитражного суда служит важной гарантией того, что окончательный результат будет справедливым..
[1] Для получения дополнительной информации о «непоправимый вред», видеть Обеспечительные меры в международном арбитраже: Необходимость непоправимого вреда?
[2] Видеть HTTPS://siac.org.sg/emergency-arbitration.
[3] Это предусмотрено в 2024 Правила HKIAC, График 4, Статья 1: «Сторона, нуждающаяся в чрезвычайной помощи, может подать заявление («Приложение») о назначении чрезвычайного арбитра в HKIAC (а) перед, (б) одновременно с, или (с) после подачи уведомления об арбитраже, но до образования третейского суда». Однако, Статья 21 Правил HKIAC предусматривает, что «[T]Процедура чрезвычайного арбитра прекращается, если уведомление об арбитраже не было подано заявителем в HKIAC в течение семи дней с момента получения HKIAC заявления., если только чрезвычайный арбитр не продлит этот срок.»
[4] HKIAC 2014 правила, График 4, Статья 1.
[5] Например, в МУС, это председатель Арбитражного суда ICC; в LCIA, LCIA суд; в СИАК, Председатель Арбитражного суда SIAC; в СТК, Совет директоров SCC.
[6] В соответствии с Правилами ICC, заказ должен быть сделан не позднее 15 дней с даты передачи дела чрезвычайному арбитру (Правила ICC, Приложение V, Статья 6(4)); согласно правилам LCIA, в пределах 14 дней после назначения (Правила LCIA, Статья 9.8); по правилам SIAC, 14 дней с момента назначения чрезвычайного арбитра; по Правилам ТПС, в пределах 5 дней с момента передачи заявления чрезвычайному арбитру (Приложение II, Статья 8); по правилам HKIAC, в пределах 14 дней со дня передачи дела чрезвычайному арбитру (График 4, Статья 12); по швейцарским правилам, в пределах 15 дней (Статья 43(7)).
[7] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 223, для. 7.02.
[8] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 223, для. 7.05.
[9] Комиссия по арбитражу и альтернативному разрешению споров, Чрезвычайный Арбитражный Процесс (апрель 2019), Библиотека разрешения споров ICC, п. 4, для. 8; видеть Чрезвычайный арбитраж ICC.
[10] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 233, для. 7.40.
[11] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 249, для. 7.98.
[12] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 226, для. 7.15.
[13] Гэри Борн, Международный коммерческий арбитраж (Клуверское международное право 2014), п. 2469.
[14] С. Сим, Экстренный арбитраж (2021), п. 240, для. 7.70.
[15] Правила HKIAC, Статья 23.4.
[16] Хотя процедура быстрая, в некоторых случаях, это может занять до двух недель, тогда как в некоторых юрисдикциях, например, в США, Сингапур, и Гонконг, суды могут предоставить временную помощь в течение нескольких дней. Хотя сроки относительно быстрые по сравнению с традиционными арбитражными процессами, в срочных ситуациях они все равно могут занять больше времени, чем ожидалось, из-за процедурных формальностей и необходимости быть заслушанными обе стороны.
[17] В СЦК, расходы на экстренное производство включают в себя (я) гонорар чрезвычайного арбитра, в размере евро 16,000; (б) регистрационный сбор в размере евро 4,000 (Приложение II, Статья 10); в СИАК, заявителю необходимо оплатить невозвращаемый регистрационный сбор в размере сингапурских долларов. 5,350 (включительно 7% налог на товары и услуги) для сингапурских вечеринок, или SGD 5,000 для зарубежных вечеринок; депозиты на оплату гонораров и расходов Чрезвычайного арбитра зафиксированы в сингапурских долларах. 30,000 если Регистратор не примет иного решения (Гонорары Чрезвычайного арбитра зафиксированы в сингапурских долларах. 25,000 если Регистратор не примет иного решения).