Стороны арбитражного разбирательства могут быть недовольны или сомневаться в дееспособности и нейтральности выбранного арбитра.. Хотя есть много очень хороших арбитров, есть предвзятые или просто некомпетентные. Однако, может быть чертовски трудно сместить даже очень плохо работающего арбитра после того, как он или она были назначены. Хотя лучший способ избежать этого затруднительного положения — провести должную проверку арбитра до его или ее выбора., в этой записке будет обсуждаться, как отстранить арбитра от текущего арбитражного разбирательства, шаги, которые необходимо предпринять для отстранения арбитра, и возможные последствия его или ее отстранения от продолжающегося арбитражного разбирательства.
1. Основания для отстранения арбитра от текущего разбирательства
Основания для отстранения арбитра могут различаться в зависимости от применимого законодательства., арбитражное соглашение, и правила учреждения, управляющего арбитражем. Однако, есть некоторые общие основания для отстранения арбитра, который включает в себя:
1.1. Отсутствие беспристрастности или независимости арбитра
Наиболее распространенным основанием для попытки отстранить арбитра является отсутствие у него независимости или беспристрастности.. Если сторона может продемонстрировать, что арбитр предвзят или не является независимым, арбитр может быть удален.
Большинство законов и правил об арбитраже признают отсутствие независимости и беспристрастности уважительной причиной для подачи иска..[1] Однако, у них есть разные стандарты, которые не всегда выполняются последовательно.
таким образом, арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли («Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 2021 года») разрешить отвод арбитра на основании «обоснованные сомнения в его беспристрастности или независимости».[2]
так же, правила, опубликованные Международной торговой палатой («Арбитражный регламент ICC 2021 года») разрешать отводы арбитру за «предполагаемое отсутствие беспристрастности или независимости, или иным образом»[3].
Необходимо отметить, что, согласно большинству институциональных правил, сторона не может отвести отвод своего собственного арбитра, кроме как по причинам, о которых ей стало известно после назначения.[4]
Также, обвинение арбитра в отсутствии независимости или беспристрастности без очень веских доказательств этого может не привести к отстранению арбитра, просто приводит к разгневанному арбитру.
1.2. Нераскрытие арбитром текущих или бывших конфликтных отношений
Арбитр должен сообщать о любых потенциальных конфликтах интересов или отношениях, которые могут повлиять на его беспристрастность.. Если арбитр не раскрывает такую информацию, он или она могут быть потенциально удалены.
В этой связи, национальные и институциональные правила арбитража требуют раскрытия любых отношений или связи между арбитром и стороной или ее адвокатом. Чтобы обеспечить это, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ требует, чтобы:[5]
Когда к человеку обращаются в связи с его или ее возможным назначением в качестве арбитра, он или она должны раскрывать любые обстоятельства, которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его или ее беспристрастности или независимости. Арбитр, с момента его назначения и на протяжении всего арбитражного разбирательства, незамедлительно сообщит обо всех таких обстоятельствах сторонам и другим арбитрам, если он не уведомил их об этих обстоятельствах..
Международная ассоциация адвокатов («МБА») разработал и опубликовал Руководство по конфликтам интересов в международном арбитраже (пересмотрен в 2014)[6] помочь сторонам и потенциальным арбитрам в принятии решения о том, какие отношения или связи должны быть раскрыты.
Однако, нет четких стандартов, которые последовательно применяются, поэтому арбитры должны ошибаться в сторону чрезмерного раскрытия.
1.3. Неспособность арбитра вести разбирательство справедливо и эффективно
Арбитр должен вести разбирательство справедливо и эффективно. Если сторона может доказать, что арбитр задерживает разбирательство, воспрепятствование стороне изложить свою позицию или неспособность рассмотреть доказательства или аргументы, арбитр гипотетически может быть удален.
Поведение арбитров может затягивать. Они могут быть некомпетентными и не реагировать на запросы или представления сторон.. Они также могут стать неспособными вести арбитражное разбирательство или выносить решение из-за болезни., рана, или возраст.[7] Это также даст потенциальные основания для отстранения арбитра..
Например, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ предусматривает, что в случае бездействия арбитра, или если арбитр не может выполнять функции арбитра, процедура в отношении отвода арбитра, как предусмотрено в статье 13 Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, будет применен:[8]
В случае бездействия арбитра либо в случае невозможности де-юре или де-факто исполнения им своих функций, процедура в отношении отвода арбитра, предусмотренная в статье 13 будет применен.
Соответственно, Арбитражный регламент ICC предусматривает, что арбитр может быть отстранен от должности по собственной инициативе Суда ICC., без вызова, если "арбитр не может де-юре или де-факто выполнять функции арбитра, или что арбитр не выполняет свои функции в соответствии с Регламентом или в установленные сроки».[9]
1.4. Несоблюдение применимого законодательства или арбитражного соглашения
Арбитр обязан применять применимое право и условия арбитражного соглашения.. Если сторона может доказать, что арбитр применяет неправильное право, игнорирование условий арбитражного соглашения, или действовать за пределами своих полномочий, арбитр также теоретически может быть удален.
2. Действия по отстранению арбитра от текущего разбирательства
В международном арбитраже, сторона, стремящаяся отстранить арбитра, должна следовать применимому законодательству, выбранный арбитражный регламент, и применимое право.
Формальный вызов не всегда требуется. Арбитры, во время, одна или несколько сторон попросили добровольно уйти в отставку, перед официальным вызовом. Если он или она отказывается, Однако, как это часто бывает, может быть инициирована процедура оспаривания.
Хотя большая часть процедуры установлена арбитражным регламентом, отправной точкой отвода является закон местопребывания.[10]
таким образом, процедура отстранения арбитра может варьироваться в зависимости от применимого законодательства, арбитражное соглашение, и правила учреждения, управляющего арбитражем. Однако, есть некоторые общие шаги, которые сторона должна выполнить, пытаясь отстранить арбитра.
Первый шаг — ознакомиться с арбитражным соглашением и правилами определить порядок попытки отстранения арбитра. Применимое право, а также правила выбранного арбитражного учреждения, будет определять, как действовать.
затем, по большинству правил, сторона должна подать письменный запрос арбитражному суду или учреждению, управляющему арбитражным процессом, следуя установленной учреждением процедуре отстранения арбитра. В этом запросе должны быть четко указаны основания для удаления и предоставлены подтверждающие доказательства..
В этом отношении, большинство правил институционального арбитража[11] предусмотреть, что сторона должна незамедлительно заявить возражения против арбитра после назначения арбитра или после того, как сторона узнает об основании для отвода.
следовательно, согласно Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ:[12]
Сторона, намеревающаяся заявить отвод арбитру, должна направить уведомление о своем отводе. в пределах 15 дней после того, как он был уведомлен о назначении арбитра, которому заявлен отвод, или в пределах 15 дней после обстоятельств [на чем основан вызов] стало известно этой партии.
Аналогичным образом Арбитражный регламент ICC предусматривает, что:[13]
Чтобы вызов был приемлемым, он должен быть представлен стороной в пределах 30 дней с момента получения этой стороной уведомления о назначении или подтверждении арбитра, или в пределах 30 дней с даты, когда сторона, подающая возражение, была проинформирована о фактах и обстоятельствах, на которых основано возражение, если такая дата является следующей после получения такого уведомления.
Такие правила предназначены для предотвращения того, чтобы сторона воздерживалась от возможного оспаривания решения на основании имеющихся арбитров и принимала решение оспаривать решение только после того, как было вынесено неблагоприятное решение..
Арбитр и другие стороны, участвующие в арбитраже, будут иметь возможность ответить на запрос об отстранении.. Они могут предоставить доказательства или аргументы, подтверждающие продолжающееся участие арбитра в разбирательстве..
в заключение, если возражения все еще не разрешены, сторона может потребовать вмешательства соответствующего национального суда, если это предусмотрено применимым законодательством в таких случаях.. Последнее слово по вопросам отводов арбитров, как правило, остается за судом места проведения арбитража.. Это гарантия сохранения честности арбитражного процесса..[14]
3. Последствия отстранения арбитра от текущего разбирательства
Если задача успешна, арбитра придется заменить. Большинство арбитражных правил предусматривают заполнение вакансий в арбитражном суде в так же заменяемый арбитр был выбран изначально[15]. Например, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ предусматривает:[16]
[я]n любой случай, когда арбитр должен быть заменен в ходе арбитражного разбирательства, запасной арбитр назначается или избирается в порядке, предусмотренном [...] применимо к назначению или выбору заменяемого арбитра.
Конечно, существуют также неблагоприятные последствия отстранения арбитра, такие как задержка разбирательства или влияние на общий исход спора. таким образом, не всегда благоразумно отводить отвод арбитру на основании предполагаемой неэффективности, например, поскольку сам вызов может привести к большим задержкам в процедуре. Наоборот, арбитрам также иногда бросают вызов просто как тактику проволочек.
Стороны также могут понести дополнительные расходы в связи с подачей заявления об отстранении арбитра.. Стороны должны будут оплатить гонорары и расходы нового арбитра, а также любые дополнительные расходы, понесенные во время задержки разбирательства.. Это может включать судебные издержки, сборы свидетелей-экспертов, и другие расходы, связанные с подготовкой к арбитражу. Например, правила Гонконгского международного арбитражного центра требуют, чтобы запрос «сопровождаться оплатой, чеком или переводом на счет HKIAC, невозмещаемого регистрационного взноса в HKD 50,000 за счет сборов и расходов HKIAC. Если сторона, подавшая Уведомление об отводе, не уплатит регистрационный сбор оспаривания, то оспаривание будет отклонено.».[17]
В заключении, отвод арбитра — серьезный шаг, который следует предпринимать только в исключительных обстоятельствах., например, в случаях фактической предвзятости, конфликт интересов, или серьезный проступок. Реальность такова, что большинство вызовов арбитров терпят неудачу.. В то время как арбитру может быть предложено добровольно уйти в отставку, или может быть официально оспорено, стороны должны тщательно взвесить возможные последствия и проконсультироваться со своим юрисконсультом, прежде чем оспаривать. Поскольку большинство проблем терпят неудачу, наиболее частым результатом является гнев одного или нескольких арбитров и задержка арбитражного разбирательства..
[1] ЧАС. Виталий и ты. Анастасия, Беспристрастность и независимость арбитра, можно купить в: https://jusmundi.com/en/document/publication/en-arbitrators-impartiality-and-independence (последний доступ на 29 апрель 2023).
[2] 2021 Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, Изобразительное искусство. 11.
[3] 2021 Арбитражный регламент ICC, Изобразительное искусство. 14.
[4] г. Родился, Международный коммерческий арбитраж (3й редактор, 2021), п. 116.
[5] 2021 Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, Изобразительное искусство. 11.
[6] ДРУГОЙ, Руководство по конфликтам интересов в международном арбитраже, Общий стандарт.
[7] г. Родился, Международный коммерческий арбитраж (3й редактор, 2021).
[8] ЮНСИТРАЛ, Вызов арбитров – ЮНСИТРАЛ Арбитраж, МЦУИС (последний доступ на 29 апрель 2023).
[9] 2021 Правила ICC, Изобразительное искусство. 15.
[10] Бейкер Маккензи, Вызовы арбитра, Практическое руководство, лексология, 2020.
[11] г. Родился, Международный коммерческий арбитраж (3й редактор, 2021); видеть, например, 2021 Правила ICC, Изобразительное искусство. 14(2); 2016 Правила SIAC, Изобразительное искусство. 15(1); 2021 Правила ICDR, Изобразительное искусство. 15(1); 2020 Правила LCIA, Изобразительное искусство. 10(3); 2012 Правила CIETAC, искусства. 32(1), (3); 2018 Правила СКО, Изобразительное искусство. 15(2); 2018 Правила HKIAC, Изобразительное искусство. 11(7); 2021 Правила JCAA, Изобразительное искусство. 34(3); 2012 Правила СПС, Изобразительное искусство. 13(1); 2017 Правила SCC, Изобразительное искусство. 19(3); 2021 ЕЩЕ Правила, Изобразительное искусство. 20(2). Смотрите также 2022 Правила ICSID, правило 22(1)(а); 2022 Дополнительные правила использования ICSID, правило 30(2)(а).
[12] 2021 Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, Изобразительное искусство. 13(1) (акцент добавлен).
[13] 2021 Арбитражный регламент ICC, Изобразительное искусство. 14(2).
[14] Бейкер Маккензи, Вызовы арбитра, Практическое руководство, лексология, 2020.
[15] г. Родился, Международный коммерческий арбитраж (3й редактор, 2021).
[16] 2021 Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, Изобразительное искусство. 14(1).