Инвестиционный арбитраж процедура разрешения споров между иностранными инвесторами и принимающими государствами (также называемый Разрешение споров между инвестором и государством или Isds). Возможность для иностранного инвестора предъявить иск принимающему государству является гарантией для иностранного инвестора, что, в случае спора, он будет иметь доступ к независимым и квалифицированным арбитрам, которые будут разрешать спор и выносить обязательное решение.
Это позволяет иностранному инвестору обойти национальные юрисдикции, которые могут быть смещены или лишены независимости., и разрешать спор в соответствии с различными средствами защиты, предоставляемыми в соответствии с международными договорами..
Чтобы иностранный инвестор мог инициировать инвестиционный арбитраж, принимающее государство должно дать согласие на это.
Согласие принимающего государства на инвестиционный арбитраж
Согласие на инвестиционный арбитраж чаще всего предоставляется принимающими государствами в Международные инвестиционные соглашения (МИС), в том числе двусторонние инвестиционные договоры (БИТ) а также соглашения о свободной торговле (ССТ) и многосторонние соглашения, например, Договор к Энергетической Хартии (ЕСТ).
Менее часто, согласие на инвестиционный арбитраж можно найти в инвестиционных соглашениях, заключаемых непосредственно между государством и иностранным инвестором, или оно может содержаться во внутреннем законодательстве государства пребывания, например, закон о добыче или инвестировании. В ООН’ ЮНКТАД ведет список подавляющего большинства документов, предусматривающих согласие принимающего государства на инвестиционный арбитраж, с которыми следует консультироваться в начале любого потенциального спора, чтобы увидеть, можно ли предусмотреть инвестиционный арбитраж.
Хотя согласие обычно основывается на гражданстве, применимое гражданство может быть гражданством физического или юридического лица, обеспечение некоторой гибкости с точки зрения договора или договоров, на основании которых может быть инициирован инвестиционный арбитраж.
Начиная с очень низкого уровня в 1970-х годах, количество новых инвестиционных арбитражей ICSID значительно увеличилось в конце 1990-х гг..
Основная защита для иностранных инвесторов
Основные средства защиты, предоставляемые иностранным инвесторам, зависят от международного инвестиционного соглашения, на основании которого предъявляются их требования.. Они отличаются от мер защиты, предоставляемых национальным законодательством государства пребывания, и иногда защита, которую они предоставляют, может быть большей.
Наиболее распространенная защита, предоставляемая иностранным инвесторам, в отношении которого существует значительный объем общедоступной арбитражной юриспруденции, включают:
- Защита от экспроприации;
- Справедливое и равноправное отношение (Совершено);
- Национальный режим;
- Режим наибольшего благоприятствования (РНБ);
- Свобода перевода средств; и
- Полная защита и безопасность
Каждая из этих защит имеет определенное значение в международном праве, хотя сфера действия этих средств защиты всегда обсуждается, поскольку арбитражная юриспруденция не имеет обязательной силы и является просто убедительной. ЮНКТАД опубликовала полезную обзор международных инвестиционных соглашений и их значение.
Начало инвестиционного арбитража
Большинство инвестиционных арбитражных соглашений предусматривают период охлаждения, часто из 6 месяцы, если инвестору и принимающему государству предлагается принять участие в переговорах, чтобы найти полюбовное решение. Отправной точкой периода охлаждения обычно является уведомление о намерении инициировать арбитражное разбирательство против принимающего государства.. В случае невозможности урегулирования спора в течение периода охлаждения, как обычно (многие государства предпочитают подождать и посмотреть, действительно ли иностранный инвестор заплатит высокие издержки, необходимые для проведения инвестиционного арбитража), иностранный инвестор должен подать запрос на арбитраж в соответствии с применимыми правилами арбитража. Подавляющее большинство споров не разрешается на данном этапе.
В некоторых случаях, инвестор может быть обязан арбитражным соглашением, на котором основано его требование, исчерпать все эффективные внутренние средства правовой защиты до подачи иска в арбитраж.
Иначе, другие арбитражные соглашения вынуждают инвестора либо подавать иск против государства в национальные суды, либо в международный арбитраж (так называемые "развилка на дорогеПункты). Для иностранного инвестора очень важно подробно рассмотреть документ, содержащий согласие принимающего государства на арбитраж, до начала разбирательства, так как может быть запрещено дальнейшее инициирование арбитража, если суды принимающего государства сначала обращаются для разрешения спора.
Институциональный инвестиционный арбитраж против. к этому Инвестиционный арбитраж
Наиболее известным арбитражным учреждением, управляющим инвестиционными арбитражами, является Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС). Базируется в Вашингтоне, Арбитраж ICSID с участием сторон из Европы или Азии часто проводится в парижской штаб-квартире Всемирного банка.
Другие учреждения, такие как Стокгольмская торговая палата (ССС), то Постоянный арбитражный суд (СПС) и Международная Торговая Палата (МУС) также выступать в качестве арбитражных учреждений, управляющих инвестиционными арбитражами.
Инвестиционное арбитражное соглашение может также предусматривать в арбитраж (отсутствие арбитражного учреждения, которое управляет разбирательством). типично, такие в арбитражи регулируются Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Говорят, что ЮНСИТРАЛ в арбитражное разбирательство обходится дешевле, чем разбирательство в МЦУИС, хотя статистика просто не поддерживает это утверждение.
Часто, инвесторам предоставляется выбор арбитражного института, который они хотели бы поручить урегулированию спора. Этот выбор зависит от условий арбитражного соглашения, на котором ведется спор.
Продолжительность инвестиционных арбитражей
Средний инвестиционный арбитраж занимает чуть более трех лет. Согласно статистике МЦУИС, в 2015 средний арбитраж (между датой создания арбитражного суда и его заключением) продолжалась “в среднем, 39 месяцы.” Самый продолжительный спор о ICSID в истории продолжался в течение девятнадцати лет, но это было действительно исключительным и включало в себя создание двух отдельных арбитражных судов.
Нет апелляций по инвестиционным арбитражным решениям, хотя арбитражные правила, в соответствии с которыми они подаются, предоставляют ограниченные основания для отмены или отмены арбитражного решения.
Например, Правила ICSID допускают аннулирование премии, если:
– Трибунал не был составлен должным образом;
- Трибунал явно превысил свои полномочия;
- произошла коррупция со стороны члена Трибунала;
- произошел серьезный отход от фундаментального правила процедуры; или
- что в награде не указаны причины, на которых она основана.
Стоимость инвестиционного арбитража
Значительная стоимость инвестиционного арбитража не позволяет многим иностранным инвесторам полагаться на него.. По одному отзыву, средние расходы истца были USD 4,437,000 и средние расходы на респондента были USD 4,559,000 для инвестиционных арбитражей, в то время как средние судебные издержки составляли 746,000.
Стороны должны покрыть расходы третейского суда, арбитражное учреждение, гонорары экспертов и судебные издержки адвокатов. Некоторые специализированные арбитражные юридические фирмы, называется «арбитражные бутики», предоставлять юридические услуги для инвестиционных арбитражей по более конкурентным ценам, что может снизить общую стоимость. acerig пример такого бутика.
Если сторона испытывает трудности при покрытии расходов на арбитраж, также есть возможность получить финансирование от Сторонние спонсоры, которые предоставляют средства для проведения инвестиционных арбитражей в обмен на долю в финансовом результате дела. Получение стороннего финансирования - сложный и длительный процесс., Однако, и это предусмотрено только для тех случаев, которые кажутся наиболее сильными.
Арбитражный суд
Выбор арбитражного суда для инвестиционного арбитража, возможно, является наиболее важным шагом в этом процессе.. Некоторые арбитры известны принятием “простата” или “про-инвестор” позиции, и многие неоднократно появляются в инвестиционных арбитражах.
Инвестиционные арбитры были осуждены как “небольшой, секрет, Clubby” группа “великие старики“, но сегодня в инвестиционных арбитражах появляется все больше женщин-арбитров. Хотя Стороны в арбитражных разбирательствах МЦУИС могут свободно выбирать из ICSID Группа арбитров, они не обязаны это делать, и стороны, как правило, свободны выбирать, кого они хотят, при условии соблюдения определенных требований в отношении гражданства и квалификации.
Исполнение инвестиционных арбитражных решений
В Конвенция МЦУИС предоставляет правила для обеспечения международных инвестиционных наград, которые принимающие государства обязаны соблюдать (статьи 53 в 55 из Конвенция МЦУИС). Согласно Конвенции ICSID, “Каждое Договаривающееся Государство признает решение, вынесенное в соответствии с настоящей Конвенцией, обязательным и исполняет денежные обязательства, налагаемые этим решением на его территории, как если бы оно было окончательным решением суда в этом Государстве.”
Если принимающее государство не является участником Конвенции МЦУИС, Затем исполнение решения осуществляется в соответствии с Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений из 1958. В соответствии с этой Конвенцией награды международные арбитры может быть применено в течение 150 страны (примерно 3/4 стран на земле).
Инвестиционный Арбитраж Адвокаты
Технический характер международного инвестиционного арбитража требует вмешательства специализированных юристов, имеющих значительный опыт в этой области.. Процессуальные нормы, инвестиционная арбитражная юриспруденция, публичное международное право и, в частности, правила толкования международных договоров, должен быть хорошо известен адвокатом как истца, так и ответчика.
Самые опытные юридические фирмы, специализирующиеся на инвестиционном арбитраже, находятся в Женеве., Париж, Лондон, Нью-Йорк и Вашингтон, такие как Aceris Law.
Уровень успеха инвестиционного арбитража
Согласно исследованиям, Заявители выигрывают некоторые или все свои претензии приблизительно 41% времени. Респонденты (состояния) выиграть примерно 59% времени, примерно четверть исков отклонена из-за отсутствия юрисдикции.
Принимая во внимание, что средняя претензия составляет чуть менее USD 500 миллиона, средняя награда только за USD 76 миллиона, предполагая, что многие первоначальные претензии сильно преувеличены. Чисто спекулятивные претензии имеют очень низкий шанс на успех.
Успешная партия покрывает часть своих расходов почти в половине случаев, как расходы могут последовать за событием в инвестиционном арбитраже.
Будущее инвестиционного арбитража
Некоторые выдающиеся комментаторы предсказывают прекращение инвестиционного арбитража на протяжении многих лет. Еще, Нелегко отменить многие уже заключенные договоры., так что вряд ли исчезнет в ближайшее время.