Доступ на рынок иностранных инвесторов является конечным шагом для вхождения иностранного капитала в принимающую страну. Большинство стран сегодня регулируют допуск прямых иностранных инвестиций через специальную правовую базу, согласованную с другими странами и организациями на двустороннем, а иногда и многостороннем уровне.. Заключая такие договоры, Государства соглашаются отдать часть своего суверенитета и принимают определенные правила и условия, на которых они будут относиться к иностранному капиталу., иностранные юридические лица и иностранные граждане.
Двусторонние инвестиционные договоры («НЕМНОГО«s) регулировать взаимоотношения двух разных суверенных стран в вопросах поощрения и защиты иностранных инвестиций на их территории. Они обычно заключаются между странами с различными экономическими стандартами, где одна из них в большинстве случаев является развивающейся страной. Обоснованием такого объединения является взаимная заинтересованность обеих стран в продвижении своей экономики и промышленности в другом, совершенно другой рынок, который в противном случае может быть недостижимым или неконкурентным.
По-прежнему, Государства склонны устанавливать определенные уровни защиты и стандарты в отношении поощрения иностранных инвестиций, которые не всегда могут быть полностью достижимы. Они могут договориться о более низких или более высоких уровнях защиты иностранных инвестиций, чем обычно., до тех пор, пока другая сторона согласна. Таким образом, государства сохраняют определенную свободу маневра и защищают предполагаемые жизненно важные интересы государства..
Понятие доступа к рынку можно понимать как сочетание двух взаимосвязанных терминов - допуск и привлечение иностранных инвестиций..[1] Хотя прием охватывает такие вопросы, как «определение соответствующих секторов экономики, географические регионы, требование регистрации или лицензии и правовая структура допустимых инвестиций»[2], понятие учреждения включает в себя вопросы «расширение инвестиций, уплата налогов или перевод средств»[3]. По-прежнему, эти термины тесно взаимосвязаны и включают в себя два аспекта одного и того же вопроса с разных точек зрения - с точки зрения инвестора и государства.
Проблеск этой концепции обычно виден в первоначальных статьях ДИД, где страны договариваются о взаимной заинтересованности в поощрении иностранных инвестиций и предоставляют определенный стандарт режима иностранным инвесторам в принимающем государстве.. Указанные стандарты являются стандартом наиболее благоприятствуемой нации (РНБ) или национальный режим, когда принимающее государство обязано обращаться с иностранным инвестором одинаково со всеми своими гражданами или применять наилучший из возможных режимов, применимый к иностранным инвесторам, который обычно не так хорош, как национальный. Такая разница имеет решающее значение, когда обсуждается открытость рынка одной страны. Можно понять, что национальный режим представляет собой уровень выше режима наибольшего благоприятствования, поскольку государство соглашается относиться ко всем инвесторам одинаково, независимо от их происхождения.
Другой характеристикой современных ДИД является почти унифицированная ссылка на применимый механизм урегулирования споров.. Подавляющее большинство сегодняшних ДИД выбирают процедуры международного арбитража и прямо определяют применимые правила процедуры. Таким образом, в случае нарушения стандартов, закрепленных в БИТ, стороны могут обратиться к целесообразному урегулированию спора перед нейтральным форумом.
Хотя теория признает возможность того, что страна решит полностью открыть свои двери для иностранных инвесторов (так называемые «открытые двери» экономики)[4], в действительности, довольно редко страна допускает вмешательство иностранного капитала в определенные сектора. Каждое государство на самом деле ограничивает, если не совсем закрывается, определенные области важны для его интересов. Такие отрасли обычно связаны с производством оружия, энергия, наркотики или химическая промышленность. Вводя дополнительные требования, которые должны выполнять потенциальные инвесторы, или предписывая специальные разрешения и процедуры лицензирования., Государства сужают возможности лиц, которые могут быть вовлечены в такой бизнес. Наиболее распространенным способом определения таких секторов и отраслей является составление отрицательного списка секторов, которые требуют выполнения дополнительных условий или полностью запрещены для входа.. Такие списки обычно предусмотрены национальным законодательством.
Однако, даже такое поведение зависит от фактического экономического состояния страны и соответствует определенным. а именно, развивающиеся страны и страны с переходной экономикой обычно остро нуждаются в иностранных инвестициях, которые обычно являются основным способом увеличения ВВП. Иначе, развитые страны, благодаря их устойчивому положению на региональном и мировом рынке, может ограничить доступ к рынку для иностранных инвесторов и полностью запретить или ограничить возможность выхода на рынок в определенных секторах, которые считаются жизненно важными.
Следовательно, хотя предоставление повышенного стандарта обращения с иностранными инвесторами в рамках ДИД может быть обнадеживающим, национальные законы имеют последнее слово, так как можно сделать ссылку на национальное законодательство. Даже предоставление национального режима иностранным инвесторам может быть проблематичным, если существует список дополнительных административных требований, ограничивающих фактический доступ к рынку..
следовательно, иностранные инвесторы должны проявлять осторожность - с национальными законами следует всегда консультироваться, поскольку они эффективно сужают применяемые стандарты обращения. Нарушение BIT может быть исправлено путем проведения арбитражной процедуры, но такой вариант не всегда дает компенсацию за все активы, вложенные в конкретном случае.
Катарина Грга, Aceris Law
[1] р. Dolzer, С. Шройера, Принципы международного инвестиционного права, 2й издание, Издательство Оксфордского университета, стр.88; Смотрите также P. Julliard, «Свобода создания, Свобода движения капитала и свобода инвестиций », 15 ICSID Обзор-FILJ 322, 2000, п. 323.
[2] р. Dolzer, С. Шройера, Принципы международного инвестиционного права, 2и изд., Издательство Оксфордского университета, стр.88.
[3] р. Dolzer, С. Шройера, Принципы международного инвестиционного права, 2и изд., Издательство Оксфордского университета, стр.88.
[4] ЮНКТАД, Прием и Учреждение, Серия по вопросам международных инвестиционных соглашений, ООН Нью-Йорк и Женева, 2002, стр.3.