Временные меры могут быть эффективным инструментом защиты прав сторон в арбитраже.. Хотя общепринятого определения нет, временные меры, в общих чертах, средства правовой защиты или помощи, целью которых является защита прав сторон.
В международном арбитраже, институциональные правила, как правило, ничего не говорят о стандартах и принципах предоставления временных мер.. тем не менее, арбитрам обычно предоставляется широкая свобода действий для принятия решения по этим стандартам.. При этом, арбитры могут ссылаться на национальные законы, например, закон места арбитража, или закон об исполнении арбитражного решения. Арбитражные правила и арбитражная судебная практика также могут служить руководством для арбитров. (например, некоторые отредактированные решения МУС о временных мерах общедоступны).
Характеристики временных мер
Хотя характеристики временных мер в международном арбитраже могут варьироваться в зависимости от применимого законодательства и процессуальных правил., есть несколько основных функций, которые перечислены ниже:
Первый, временные меры требуют наличия спора. Другими словами, заявки на временные меры предполагают наличие спора и ожидается окончательное решение.
второй, искомое средство правовой защиты должно быть временным или временным. Это означает, что искомая мера нужна только в течение определенного периода времени., обычно до вынесения окончательного решения. Это должно быть записано, Однако, что временные меры могут принимать разные формы. Например, Статья 35(4) из Арбитражный регламент Нидерландского арбитражного института (НАИ) указывает, что решение о временной мере может быть принято в форме приказа или в форме награды., что может иметь значение, поскольку решения, скорее всего, будут принудительно исполнены в национальных судах:
Статья 35 – Временное облегчение в целом
4. Решение о временной судебной защите может быть принято в форме постановления третейского суда или в форме арбитражного решения., к которому применяются положения разделов пятый и шестой. По просьбе вечеринки, арбитражный суд, услышав другую сторону или стороны, может преобразовать постановление третейского суда в арбитражное решение, в котором он должен изложить запрос.
В третьих, временные меры не могут превышать окончательное судебное решение или требуемую правовую защиту, поскольку временное средство правовой защиты подчинено окончательному облегчению. В том же духе, не будет необходимости в предварительных мерах, если окончательное решение само по себе удовлетворяет интересы сторон..
четвертый, временные меры должны применяться, если права сторон находятся под угрозой, до, по крайней мере, выдача окончательной награды. Такой риск понимается как «острая необходимость», что обычно рассматривается как предварительное условие для предоставления временной судебной защиты.
пятый, временный характер защиты определяет, что обеспечительные меры могут быть пересмотрены и / или изменены до вынесения окончательного решения.
Требования к временным мерам в международном арбитраже
В общем, для предоставления временных мер, должно быть явное доказательство необходимости и безотлагательности. Помимо этих двух требований, в национальном законодательстве и арбитражных правилах редко подробно описываются требования для предоставления временных арбитражных мер.
Статья 17 А из Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже, Однако, использует другой подход. Он предусматривает, что сторона, требующая обеспечительных мер, должна убедить арбитражный суд в том, что существуют следующие условия::
- непоправимый вред;
- перевешивая возможные травмы для других лиц; и
- разумная перспектива успеха по существу.
Институциональные правила обычно не содержат подробных стандартов для применения временных мер.. типично, арбитражный регламент предоставит арбитру(с) широкая свобода выбора временных мер, такие как "где трибунал сочтет необходимым" или "при соответствующих обстоятельствах». Верно, широкий язык указывает на то, что временные меры могут применяться при различных обстоятельствах.. Дополнительно, широкий язык позволяет арбитру(с) принять решение по вопросу «необходимость», который часто сочетается с требованием «острая необходимость».
На практике, трибуналы часто требуют демонстрации (1) серьезный или непоправимый вред (хотя некоторые власти требуют только доказательства серьезного вреда, не требуя, чтобы травма была «непоправимый»); (2) острая необходимость; и (3) без предубеждения по существу. Некоторые суды могут потребовать от заявителя установить (4) а на первый взгляд дело по существу.
Важно отметить, что, при принятии решения о применении временной меры, суды будут учитывать характер искомой меры. Например, приложения с просьбой о сохранении статус-кво или конкретное исполнение контракта, как правило, требует веских доказательств серьезного ущерба, срочность и на первый взгляд дело. С другой стороны, временные меры, направленные на сохранение доказательств, например, вряд ли подпадают под те же критерии.
Категории временных мер в международном арбитраже
В международном арбитраже доступен широкий спектр временных мер.. В отличие от национальных законов, в правилах арбитража не указывается тип временных мер, которые могут быть предоставлены. В общем, арбитражные учреждения будут ссылаться на «ЛюбыеВременная мера, давая арбитру(с) широкое усмотрение в определении соответствующей помощи.
В связи с консенсуальным характером арбитража, ограничения могут быть наложены на определенные виды мер, Однако. В этом отношении, арбитры не будут принимать меры, выходящие за рамки их юрисдикции (например., суды вряд ли примут временные меры после вынесения окончательного решения).
Ниже приведен список временных мер, которые обычно используются в международном арбитраже.:
- Меры по сохранению доказательств: этот тип меры обычно применяется, когда существует риск того, что доказательства, на которую одна сторона желает положиться, будет причинен вред, уничтожен или утерян. Цель такой меры - защитить и облегчить арбитражное разбирательство..
- Судебные запреты: судебные запреты - это приказы, удерживающие одну из сторон от начала или продолжения действия, угрожающего законному праву другой стороны, или принуждения стороны к совершению действия. Арбитры могут назначить несколько форм судебных запретов., например, перемещение товаров в другое место, остаётся на распродаже товаров, создание счета условного депонирования, и т.д.
- Безопасность платежа: этот тип мер направлен на авансирование платежа, чтобы гарантировать исполнение окончательного решения. Такая мера требует демонстрации того, что заявитель имеет разумные шансы выиграть дело по существу и, если окончательное решение вынесено в его пользу, есть веские основания полагать, что решение не будет исполнено.
- Предварительный платеж: предварительные платежи направлены на восстановление, перед окончательной наградой, право, существование которого серьезно не оспаривается. В действительности, предварительный платеж не является предварительной мерой как таковой поскольку арбитражный суд должен рассмотреть, имеет ли запрашивающая сторона право на определенную сумму денег до принятия окончательного решения.. таким образом, предварительный платеж - это скорее временное средство, который может быть отменен или изменен с окончательным решением.
Обеспечительные меры, принятые национальными судами в поддержку арбитража
Арбитры - не единственные органы, имеющие право применять временные меры, связанные с арбитражным разбирательством.. Национальные суды имеют одновременное право принимать временные меры в связи с арбитражными спорами.. В некоторых случаях, национальные суды - единственный реальный вариант временной помощи, поскольку национальные суды обладают полномочиями, выходящими за рамки полномочий третейских судов, а третейские суды не могут предписывать обеспечительные меры до их принятия.
До образования арбитражного суда, явно нет возможности получить от него временную меру. Несмотря на усилия некоторых арбитражных институтов по обеспечению предарбитражных механизмов,[1] несколько учреждений не предлагают такое место для временных мер. Дополнительно, если временная мера, о которой идет речь, касается третьих лиц, арбитры практически не могут предоставить эффективную защиту, поскольку у них нет юрисдикции над третьими сторонами. следовательно, стороны, нуждающиеся в срочной помощи до формирования арбитражного суда, обычно обращаются за помощью в национальные суды..
Эти параллельные полномочия предусмотрены в большинстве национальных законодательств., отсутствие соглашения об обратном. В Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже является показательным примером: Статья 17J предусматривает, что национальные суды имеют такие же полномочия, что и арбитражные суды, выносить обеспечительные меры.:
Статья 17 Дж. Обеспечительные меры, предписанные судом
Суд имеет такие же полномочия по применению обеспечительной меры в отношении арбитражного разбирательства., независимо от того, находится ли их место на территории этого государства, как это было в отношении разбирательства в судах. Суд осуществляет такие полномочия в соответствии со своими собственными процедурами с учетом специфики международного арбитража..
В том же духе, то Швейцарский закон о международном частном праве признает, хотя и менее явно, помощь национальных судов в поддержке арбитражных судов, если стороны не договорились об ином:
Изобразительное искусство. 185
Если требуется дополнительная помощь государственного суда, суд по месту нахождения арбитражного суда обладает юрисдикцией.
В некоторых странах, обстоятельства, позволяющие национальным судам выносить временные меры, ограничены. Раздел 44 из 1996 Закон об английском арбитраже указывает, что английские суды могут предписывать временную судебную защиту в случае срочности или когда арбитражный суд не может действовать (например., снятие показаний свидетелей, сохранение доказательств, среди других). Если запрос не «срочный», суд может принять временные меры только с разрешения трибунала или по соглашению сторон.
Что касается институциональных правил, Статья 28(2) из 2021 Арбитражный регламент ICC предусматривает, что стороны могут обращаться в любой компетентный национальный суд с просьбой о временных мерах либо до передачи дела в суд, либо «в соответствующих обстоятельствах даже после». Арбитражный регламент ICC идет дальше и уточняет, что любое обращение в судебный орган о временных мерах «не считается нарушением или отказом от арбитражного соглашения и не влияет на соответствующие полномочия, предоставленные арбитражному суду» (Статья 28(2)).
В 2020 Арбитражный регламент LCIA, в очереди, указать, что ходатайства о применении временных или консервативных мер в национальных судах разрешены ».до образования Арбитражного суда" а также "после образования Арбитражного суда, в исключительных случаях и с разрешения Состава арбитража, до финальной награды» (Статья 25.3).
Большинство законов об арбитраже предусматривают, что заявление о временных или временных средствах правовой защиты в национальных судах не означает отказ стороны от права на арбитраж.. также, большинство институциональных правил предусматривают, что подача ходатайства о временных мерах в национальные суды не обязательно означает отказ сторон от прав по арбитражному соглашению., хотя стороны, как правило, вправе исключать судебные постановления о применении временных мер, если они того пожелают..
[1] Смотрите, например, то 2012 Предарбитражные правила ICC для судей