Актуальность Правил Рима I и Рима II для определения права, применимого к существу международного арбитража, является предметом горячих споров..
В пределах Европейского Союза («США»), регулирование (ЕС) нет. 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам («Рим I»)[1] и регулирование (ЕС) нет. 864/2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам («Рим II»)[2] отменяет национальные законы стран ЕС (за исключением Дании) и установить единые правила для определения права, применимого к большинству гражданских и коммерческих вопросов, в случае коллизии законов (Раздел А).
В международном арбитраже преобладает мнение о том, что суды не связаны Правилами Рима I и Рима II., которые в принципе являются обязательными только для судов ЕС. тем не менее, эти инструменты ЕС могут служить полезным руководством для арбитров, когда они призваны решать закон, применимый к существу спора., при отсутствии выбора права сторонами (Раздел B).
Указав применимое право в своем контракте, стороны могут предотвратить разногласия по поводу применимого законодательства, таким образом экономя время и деньги, если возникнет спор (Раздел C).
А) Обзор Рима I и Рима II
– Общая сфера применения
Применяются правила Рима I.в ситуациях, связанных с конфликтом законов, в договорные обязательства в гражданских и коммерческих делах» (Статья 1(1) из Рим I). По времени, он применяется "к контрактам, заключенным после 17 Декабрь 2009» (статьи 28 и 29 из Рим I). Контракты, заключенные до этой даты, регулируются предшествующим инструментом., то есть, то 1980 Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам.[3]
Применяется Регламент Рима II »в ситуациях с участием конфликта законов, в внедоговорные обязательства в гражданских и коммерческих делах» (Статья 1(1) из Рим II). Он регулирует «события, повлекшие за собой причинение ущерба, которые произошли после его вступления в силу», то есть, от 11 январь 2009 вперед (статьи 31 и 32 из Рим II).
– Автономия сторон в выборе применимого права
Оба Римских правила признают свободу сторон выбирать собственное регулирующее право.:
«Договор регулируется правом, выбранным сторонами.» (Статья 3(1) из Рим I);
«Стороны могут согласиться подчинить внедоговорные обязательства закону по своему выбору.» (Статья 14(1) из Рим II).
Стороны’ автономия в этом отношении не безгранична, Однако. Это остается, среди прочего, с соблюдением любых преобладающих обязательных правил (Статья 9 из Рим I; Статья 16 из Рим II).
– Применимое право в отсутствие выбора
Если стороны не сделали действительного выбора права и существует коллизия законов, Римские правила содержат общие правила определения применимого права, наряду с конкретными правилами, применимыми к определенным обстоятельствам.
По статье 4 из Рим I, общее правило состоит в том, что «Контракт регулируется правом страны, в которой сторона, требуемая для выполнения характерного исполнения контракта, имеет свое обычное место жительства.», и где такой закон не может быть определен, «по закону страны, с которой он наиболее тесно связан.»
По статье 4 из Рим II, общее правило таково: «Право, применимое к внедоговорным обязательствам, возникающим из деликта / деликта, должно быть правом страны, в которой причинен ущерб, независимо от страны, в которой произошло событие, вызвавшее ущерб, и независимо от страны или стран в которые имеют место косвенные последствия этого события.»
– Универсальное приложение
Дальше, оба Римских правила имеют универсальное применение. Это значит, что, если обязательство подпадает под действие Рима I или Рима II, любой закон, определенный как применимый в соответствии с их нормами коллизионного права или по выбору сторон »применяется вне зависимости от того, является ли это право государства-члена» (Статья 2 из Рим I; Статья 3 из Рим II). Другими словами, согласно Римским правилам, Суды ЕС могут быть вызваны для применения законов, не входящих в ЕС.
В) Рим I и Рим II в международном арбитраже
– Что предусматривает текст Рима I и Рима II
И Рим I, и Рим II ничего не говорят о том, обязывают ли они международных арбитров, находящихся в государстве ЕС, определять право, применимое к существу спора..
Рим I просто исключает "арбитражные соглашения»Из области применения (Статья 1(2)(е) из Рим I). Формулировка Рима I – ссылаясь конкретно на «арбитражные соглашения» – признает отделимость арбитражной оговорки от основного договора. Исключение статьи 1(2)(е) охватывает только определение права, применимого к арбитражной оговорке, то есть, вопрос, который может возникнуть в обоих национальных судах (среди прочего, в аннулировании и / или исполнительном производстве) и арбитражные суды. Он не отвечает на вопрос о том, обязаны ли трибуналы следовать Риму I для определения права, применимого к существу спора., Однако, это другая проблема.
В отличие от Рима I, Рим II прямо не исключает арбитражных оговорок. (ни арбитраж в целом) из его материального объема. по факту, декламация 8 в Рим II предусматривает, что Рим II «должны применяться независимо от характера рассматриваемого суда или трибунала.Термин «трибунал» не определен в Риме II., и он появляется только один раз в Recital 8, в то время как в других местах текста Рима II упоминаются только суды. Такой термин, скорее всего, будет относиться к различным подразделениям судов государства ЕС, а не к арбитражным судам.. Rome II ничего не говорит о том, связывает ли он арбитражные суды, находящиеся в ЕС.
– Почему Рим I и Рим II не связывают международных арбитров
Европейские правила являются обязательными только для государств ЕС и их национальных судей.. Международные арбитры не являются органами конкретного государства, Однако. следовательно, они не, в общем, связаны Правилами Рима I и Рима II.
Это не подрывает авторитет этих Правил., Однако. На практике, международные суды при определении права, применимого к существу спора, руководствуются общепринятыми правилами, содержащимися в этих документах. Обычно они также принимают во внимание любые основные обязательные правила и соображения государственной политики., в свете их обязанности вынести решение, имеющее исковую силу, а также надзорная роль судов ЕС при отмене и приведении в исполнение арбитражного решения.
– Законы и институциональные нормы права, применимые к существу международного арбитража
Мнение о том, что международные арбитры не обязаны соблюдать нормы коллизионного права Правил Рим I и Рим II, усиливается., в некоторой степени, посредством Европейская конвенция о международном коммерческом арбитраже 21 апрель 1961 («1961 Конвенция»), который связывает многие государства-члены ЕС, включая Францию. Статья VII(1) из 1961 Конвенция, регулирующая право, применимое к существу спора, предусматривает, что, при отсутствии выбора права сторонами, «арбитры должны применять надлежащее право в соответствии с правилом конфликта, которое арбитры считают применимым.»
так же, Статья 28(2) Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 версия, исправленный 2006 версия), какое национальное законодательство «в 84 Штатов в общей сложности 117 юрисдикции" основан, предусматривает, что «[е]больной любое обозначение сторон, арбитражный суд применяет право, определенное нормами коллизионного права, которые он считает применимыми.«Некоторые национальные законы об арбитраже позволяют арбитрам напрямую применять закон. (или нормы закона) они считают подходящим, таким образом полностью устраняя необходимость следовать традиционному пути конфликта законов (видеть, например, Статья 1511 Гражданского процессуального кодекса Франции и краткое обсуждение Вот, вопрос 6).
Большинство международных арбитражных институтов принимают аналогичные положения в свои правила., позволяя арбитрам выбирать закон, применимый к существу дела, обычно без соблюдения какого-либо конкретного набора правил коллизионного права. Например, Статья 21(1) из 2017 Правила ICC (видеть также обсуждение то 2021 пересмотренные правила ICC) предусматривает, что, когда стороны не установили закон, применимый к существу их спора, «арбитражный суд применяет нормы права, которые он считает целесообразными." Так же, в соответствии со статьей 22(3) из 2020 Правила LCIA (видеть также а комментарий к недавно пересмотренному 2020 Правила LCIA), если стороны не сделали выбор в пользу закона, «Арбитражный суд применяет закон(с) или нормы права, которые он считает необходимыми.»
с) Консультации коммерческим сторонам: Включите в свой контракт пункт о регулирующем законодательстве
Оговорка о регулирующем праве позволяет сторонам указывать закон, регулирующий толкование договора, и любые споры, которые могут возникнуть в связи с ним.. Для сторон при заключении контракта с международным элементом разумно включить положение о регулирующем праве, чтобы добиться более высокой степени определенности и предсказуемости в их договорных отношениях и избежать временных и финансовых затрат на споры по применимому праву., если возникнет спор.
В этом отношении, стороны в международном арбитраже обычно имеют значительную свободу действий при выборе права, применимого к их договору, это только один из нескольких вопросы выбора права, возникающие в международном арбитраже. Такой закон не обязательно должен быть официальным законом государства.. Арбитры также могут учитывать нормы права., такие как торговые обычаи и лекс меркатория. В некоторых случаях, трибунал также может быть уполномочен решать «, А также на благо»Или как«дружный композитор», то есть, с естественным чувством справедливости, без соблюдения каких-либо правовых норм (видеть, например, Статья 28(3) из 2006 Типовой закон ЮНСИТРАЛ).
***
В сумме, даже несмотря на то, что трибуналы в международных арбитражах, расположенные в ЕС, не связаны напрямую Правилами Рима I и Рима II, оба из которых являются формально обязательными только для национальных судов государств-членов ЕС. (за исключением Дании), они обычно руководствуются ими. Это объясняется тем, что оба инструмента содержат сложные и широко признанные коллизионные нормы для определения права, применимого к существу спора., отсутствие выбора сторон. Идеально, сторонам рекомендуется включить в договор положения о регулирующем праве, Однако, во избежание потенциальных препятствий для борьбы за применимое право.
[1] регулирование (ЕС) нет. 593/2008 Европейского парламента и Совета 17 июнь 2008 о праве, применимом к договорным обязательствам (доступный Вот).
[2] регулирование (ЕС) нет. 864/2007 Европейского парламента и Совета 11 июль 2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам (доступный Вот).
[3] 80/934/ЕЭС: Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, открытая для подписания в Риме 19 июнь 1980 (доступный Вот).