Вопреки тому, что часто думают, большинство международных арбитражных дел разрешаются путем прямого урегулирования споров между сторонами., или сняты, с относительно немногими переходами к окончательному устному слушанию.
В соответствии с Данные о разрешении споров, который проанализировал 3,642 дела международного коммерческого арбитража с 2005, 58.8% возбужденных дел в международном коммерческом арбитраже были урегулированы или отозваны:[1]
более того, из этих 3,642 возбужденных дел в международном коммерческом арбитраже, просто 13% приступили к окончательному слушанию:[2]
Хотя это свидетельствует о том, что простое участие в международном арбитражном разбирательстве часто приводит стороны к мирному разрешению своего спора., есть другие альтернативы разрешения споров («ДОПОГ») механизмы, которые также могут помочь сторонам в разрешении их спора. Посредничество - это наиболее распространенный механизм АРС, используемый сторонами до арбитража., и реже после его начала.
Урегулирование международного спора до арбитража
Практически все международные арбитражные институты предлагают дополнительные услуги ADR, чтобы помочь сторонам урегулировать споры без арбитража.. Например, Международная торговая палата («МУС») впервые опубликовано в 2001 его Правила мирного разрешения споров, которые были заменены Правила медиации ICC на 1 январь 2014. Правилами медиации администрирует Международный центр ICC по ADR, который является отдельным административным органом в рамках ICC. (видеть Статья 1 Правил медиации).
Практически все международные арбитражные институты предлагают дополнительные услуги ADR, чтобы помочь сторонам урегулировать споры без арбитража.. Например, ICC впервые опубликовано в 2001 его Правила мирного разрешения споров, которые были заменены Правила медиации ICC на 1 январь 2014. Правилами медиации администрирует Международный центр ICC по ADR, который является отдельным административным органом в рамках ICC. (видеть Статья 1 Правил медиации).
В соответствии с Статья 1(3) Правил медиации, термин посредничество охватывает «такая процедура или процедуры урегулирования и термин «Посредник» должны рассматриваться как охватывающие нейтральное лицо, которое проводит такую процедуру или процедуры урегулирования.. Какая бы процедура расчета ни использовалась, Термин «Судопроизводство», используемый в Правилах, относится к процессу, который начинается с его начала и заканчивается его прекращением в соответствии с Правилами..»
ICC также опубликовал Руководство по медиации дать рекомендации сторонам при выборе и организации медиации.[3]
В 2019, ICC зарегистрировала 35 новые запросы, поданные в соответствии с Правилами медиации ICC. В то время, кроме одной просьбы о примирении, стороны последовательно прибегали к посредничеству. Задействованные дела 97 стороны. Европейские партии преобладали (представляющий 51% всех сторон).[4]
Год спустя, во время пандемии COVID, ICC зарегистрировала запросы на запись для своих услуг ADR: 77 новые дела, в том числе 45 посредничество. Менеджер Международного центра АДР ICC Аля Ладжими заявила, что «[ш]Мы рады этой рекордной статистике по нашим услугам, которая свидетельствует о растущем доверии к посредничеству как к эффективному средству преодоления препятствий, возникающих в коммерческих соглашениях в эпоху Covid-19.».[5]
В дополнение к услугам ADR, ICC также предлагает стандартные положения о разрешении споров, которые могут быть включены сторонами в свои контракты до возникновения спора.. Такие статьи обычно требуют, чтобы, до начала арбитража, сторона направляет контрагенту уведомление о споре. Затем стороны должны предпринять усилия для мирного разрешения спора.. Если такие попытки не увенчались успехом, пункт о разрешении споров может потребовать дополнительного шага, такого как посредничество. Эти статьи определены как положения об урегулировании споров на более высоком уровне., поощрение сторон к участию в ряде механизмов АРС до обращения в арбитраж.
Стандартные положения о посредничестве ICC перечислены ниже.:
Пункт А: Возможность использования правил медиации ICC:
Стороны могут в любое время, без ущерба для любых других разбирательств, стремиться урегулировать любой спор, возникающий из настоящего контракта или в связи с ним, в соответствии с Правилами медиации ICC.
Пункт B: Обязательство рассмотреть правила посредничества МУС:
В случае любого спора, возникающего из или в связи с настоящим договором, стороны соглашаются в первую очередь обсудить и рассмотреть вопрос о передаче спора в Правила медиации ICC.
(Икс) В случае любого спора, возникающего из или в связи с настоящим договором, Стороны сначала передают спор на рассмотрение в соответствии с Правилами посредничества МУС.. Начало разбирательства в соответствии с Правилами посредничества МУС не должно препятствовать любой стороне начать арбитраж в соответствии с подпунктом y ниже.
(и) Все споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, будут окончательно урегулированы в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с упомянутыми Правилами..
В случае любого спора, возникающего из или в связи с настоящим договором, Стороны сначала передают спор на рассмотрение в соответствии с Правилами посредничества МУС.. Если спор не был урегулирован в соответствии с указанными Правилами в течение [45] дней после подачи запроса на посредничество или в течение другого периода, когда стороны могут договориться в письменной форме, после этого такой спор окончательно разрешается в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с упомянутыми Арбитражным регламентом..
Стандартные статьи ICC о разрешении споров обычно предусматривают более одного метода разрешения споров.. Второй или третий шаг может быть предпринят в попытке найти мировое соглашение до начала арбитража.,[6] например, использование комиссия по разрешению споров, что является обычным явлением в строительных договорах.
Следует отметить, что эффективность неарбитражных методов ADR зависит от желания сторон участвовать.. Они не обязаны участвовать в процессе и не связаны решением медиатора.. Верно, посредник просто дает рекомендации, вместо вынесения окончательного и обязательного решения. В этой связи, Статья 10. 2 Правил медиации ICC составлен следующим образом:
Если все стороны не договорились об ином в письменной форме или если это не запрещено действующим законодательством., стороны могут начать или продолжить любые судебные, арбитражное или аналогичное разбирательство в отношении спора, несмотря на Процедуру в соответствии с Правилами.
Урегулирование спора после начала арбитража
Как показано в статистике выше, большинство начатых международных арбитражей либо урегулированы, либо отозваны. Во время арбитражного разбирательства, стороны и их адвокаты могут обсудить урегулирование или использовать другие механизмы АРС для полного урегулирования своих требований.
так же, арбитражные суды могут рекомендовать сторонам рассмотреть возможность использования методов ADR на различных этапах разбирательства., особенно после судебных решений или перед окончательными слушаниями.
Однако, есть риски, когда арбитр участвует в продвижении урегулирования. Самый важный риск - это предполагаемое отсутствие беспристрастности.. Если урегулирование не удается и арбитраж продолжается, арбитр может потерять объективность из-за информации, полученной им в ходе обсуждения мирового соглашения. Стороны платят арбитрам за то, чтобы они сосредоточили свое внимание на разрешении спора, что привело к подробному и аргументированному результату.. Содействие урегулированию обычно рассматривается как роль, ограниченная посредниками. [7] Посредник может встретиться со сторонами отдельно, создание риска пристрастности, если посредник узнает конфиденциальную информацию в ходе этих разговоров или выражает предварительную точку зрения на исход дела.
Правила медиации ICC решают эту проблему в Статья 10.3:
Если все стороны не договорятся об ином в письменной форме, Медиатор не должен действовать или действовать в судебном порядке., арбитражное или аналогичное разбирательство, относящееся к спору, который является или являлся предметом разбирательства в соответствии с Регламентом, будь как судья, арбитр, эксперт, представитель или советник стороны.
Другой риск заключается в том, что стороны могут почувствовать себя вынужденными вступить в переговоры об урегулировании., должен ли арбитр способствовать урегулированию. Однако, пользователи международного арбитража обеспокоены его расходами, задержки, и очевидная неэффективность.[8] Чтобы решить эти проблемы, арбитрам, возможно, потребуется сыграть более важную роль в содействии урегулированию.
Вопрос в том, в какой степени арбитры должны способствовать обсуждению урегулирования между сторонами.. В этой связи, учреждения предоставляют рекомендации арбитрам о том, как обсуждать урегулирование со сторонами.
Приложение IV Арбитражного регламента ICC предусматривает методы ведения дел, которые могут использоваться трибуналами для содействия урегулированию споров.. Арбитры могут участвовать в обсуждениях мирового соглашения только с согласия и явного согласия сторон.:[9]
час) Урегулирование споров:
(я) побуждение сторон рассмотреть вопрос об урегулировании всего или части спора путем переговоров или с помощью любых методов мирного разрешения споров такие как, например, посредничество в соответствии с Правилами посредничества МУС;
(б) по согласованию сторон и арбитражный суд, арбитражный суд может принять меры для облегчения урегулирования спора, при условии, что предпринимаются все усилия, чтобы гарантировать, что любое последующее решение будет иметь юридическую силу.
следовательно, с согласия сторон, арбитры могут использовать вышеупомянутые инструменты для продвижения рентабельной, эффективный, и справедливое разрешение споров. Стороны могут также комбинировать посредничество и арбитраж в своих арбитражных оговорках, чтобы увеличить свои шансы на мирное урегулирование своих споров..
Независимо от принятого подхода, Однако, Статистические данные показывают, что большинство инициированных международных коммерческих арбитражей разрешают, или сняты.
[1] См. Данные о разрешении споров, можно купить в: https://www.disputeresolutiondata.com/what_happens_when_cases_do_not_settle_before_a_hearing (последний доступ 14 май 2021).
[2] Статья 1.3. Правил медиации ICC.
[3] 2014 Руководство по посредничеству.
[4] Разрешение споров ICC 2019 Статистика, п. 19.
[5] Декларация менеджера Международного центра АРС ICC Алии Ладжими.
[6] Видеть Оговорки об эскалации в Правилах ICC о медиации - Закон Aceris от 19 июнь 2016.
[7] Томас Дж.. Стипанович & Захари П.. Ульрих, Коммерческий арбитраж и мировое соглашение: Эмпирическое понимание роли, которую играют арбитры, 6 ПЕНН. СТ. Y.b. миллиард. ПОСРЕДНИЧЕСТВО 1, п. 1 (2014).
[8] 2021 Международное арбитражное исследование: Адаптация арбитража к меняющемуся миру, Университет Королевы Марии, Лондон в партнерстве с White & случай, стр. 5-6 и 13.
[9] Приложение IV, параграф h Арбитражного регламента ICC (акценты добавлены).