Составление международных арбитражных оговорок в вашем контракте с самого начала кажется простой задачей. Есть много примеров в Интернете – все, что вам нужно сделать, это взять существующий шаблон, скопируйте / вставьте его и адаптируйте под свои нужды. Однако, это правда?
Арбитраж, как правило, считается более быстрым, более дешевый и более конфиденциальный метод разрешения споров по сравнению с судебным процессом. Это верно только в том случае, если в основе каждого арбитражного процесса лежит – соглашение об арбитраже – правильно составлен, действительный и подлежащий исполнению. В своем соглашении об арбитраже стороны выражают не только свою готовность передать свой спор в арбитраж, но и указать аспекты процедуры, которую они хотят требовать. Для того, чтобы получить в конечном итоге выполнимую награду, этот первый шаг – правильно составленное арбитражное соглашение имеет решающее значение. Эта статья содержит десять советов о том, что следует включать и на что следует обращать внимание при составлении арбитражных оговорок в контрактах.
1. Срочный договор на арбитраж
Первый шаг заключается в том, чтобы стороны четко заявили о своей готовности передать свой спор в арбитраж.. Используемый язык очень важен- никогда не используйте разрешительную формулировку, такую как «может» или «может», но вместо этого используйте слова, которые выражают юридически обязательные обязательства, такие как «должен» или «будет». Вы хотите уточнить, является ли арбитраж обязательным или необязательным.
2. Выберите между институциональным или в арбитраж
Вторым шагом является выбор между так называемым институциональным или в арбитраж. В институциональных (также называется управляемым) арбитраж, Стороны выбирают арбитражное учреждение, которое поможет им в материально-технических аспектах разбирательства и других практических вопросах.. Некоторые общие примеры - Международная торговая палата (МУС), Лондонский арбитражный суд (ЛСМА), Постоянный арбитражный суд (СПС), Стокгольмская торговая палата (ССС), Сингапурский международный арбитражный центр (СКИА) и Гонконгский международный арбитражный центр (HIAC). Полный список основных арбитражных учреждений может быть доступен Вот. Эта помощь для обмена небольшая плата. в арбитраж, с другой стороны, является более гибким в том смысле, что стороны имеют свободу (и обязательство) организовать все арбитражное разбирательство по своему усмотрению и адаптировать его к своим потребностям. Там нет учреждения, участвующего в процессе, но все еще есть необходимость (и рекомендация) для сторон назначить треть, нейтральная сторона (известный как «назначающий орган») иметь окончательное слово при выборе арбитров, если стороны не могут договориться, как это часто бывает.
3. Выберите набор арбитражных правил
Третий по важности шаг - выбор набора арбитражных правил., которые обеспечивают процессуальные рамки для разбирательства. Выбрав полный набор арбитражных правил, стороны избавили себя от необходимости согласовывать все процессуальные аспекты в отношении разбирательства, поскольку правила представляют собой всеобъемлющий набор правил, которые регулируют процедурные аспекты арбитража и были испытаны и проверены. Каждое учреждение имеет типовой пункт, предложенный для сторон, которые хотят включить его в свои контракты. Полный список предлагаемых типовых положений ведущих учреждений доступен Вот и сторонам настоятельно рекомендуется включить один из рекомендованных пунктов, чтобы избежать так называемого “патологический” и неисполнимые положения. В случае в арбитраж, стороны обычно выбирают свод арбитражных правил, разработанный Комиссией ООН по праву международной торговли («Правила ЮНСИТРАЛ»), который специально предназначен для неуправляемых арбитражей.
4. Место арбитража
Место арбитража (также известный как место арбитража) чрезвычайно важно, так как определяет закон, регулирующий арбитраж (процессуальное право, или Лекс Арбитраж). Стороны должны выбрать нейтральное место, например, они обычно выбирают место, где местные суды, скорее всего, будут обеспечивать соблюдение соглашения и поддерживать арбитражный процесс, такие как Париж, Женева или Лондон. Место арбитража является юридическим домом арбитража, поэтому сторонам следует обратить особое внимание, поскольку выбор может иметь важные правовые последствия.. Как общее правило, стороны всегда должны выбирать место в юрисдикции, подписавшей 1958 Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение наград («Нью-Йоркская конвенция») и чей национальный закон в целом поддерживает арбитраж.
5. Определение сферы арбитража
Удостоверьтесь, чтобы тщательно определить сферу арбитража, а также. Если вы не согласны с тем, что все споры, включая деликтные иски и другие внеконкурсные средства правовой защиты, вытекающие из договора и из деловых отношений подлежат арбитражу, обязательно исключите споры, которые не подлежат передаче в арбитраж. Будьте осторожны с законом места и исключает ли он явно определенные предметы и споры как несостоятельные (такие как семейное право в большинстве юрисдикций).
6. Определить Управляющий закон
Стороны должны также указать применимый закон (также известный как «материальное право») который обычно устанавливается в отдельном пункте из арбитражного. Важно отметить, что применимое право к договору не совпадает с арбитражным или процессуальным правом, регулирующим арбитраж. Хотя сторонам разрешено однозначно согласиться, что это будет тот же закон, довольно часто, когда регулирующий закон отличается от процессуального права.
7. Арбитры
Следует также внимательно рассмотреть способ назначения арбитра.(с) и конституция трибунала. В большинстве случаев, разбирательство будет перед одним арбитром (Единоличный арбитр) или панель из трех человек (арбитражный суд). Число должно быть нечетным в любом случае. Количество арбитров влияет на общие расходы и продолжительность арбитража (три арбитра будут дороже, чем один арбитр, и может потребоваться больше времени для вынесения решения). Нет необходимости указывать количество арбитров в арбитражной оговорке. Хотя стороны имеют возможность решить этот вопрос, как только возникнет спор, Основным недостатком этого подхода является то, что если стороны расходятся во мнении о количестве арбитров, это вызывает ненужные задержки в общем процессе.
8. Назначающий орган
В случае институционального арбитража, многие процедурные правила предусматривают правила по умолчанию при назначении арбитров. Однако, в в В арбитраже важно установить метод отбора и замены арбитров. Отсутствует такое конкретное положение, суды в месте арбитража, возможно, должны будут вмешаться, чтобы сделать необходимые назначения / замены, так как сторонам трудно договориться об арбитрах после возникновения спора. В соответствии с правилами ЮНСИТРАЛ, если стороны не указали назначающий орган, Генеральный секретарь Постоянной палаты третейского суда назначает полномочия по умолчанию.
9. язык
При выборе языка разбирательства, Стороны должны учитывать не только язык договора, но и соответствующую документацию.. Обратите внимание, что выбор одного языка всегда предпочтительнее, чем несколько вариантов. Это необязательный элемент, и отсутствие явного согласия сторон, именно арбитры должны выбрать язык арбитража.
10. Посреднические / Переговоры- Многоуровневые арбитражные оговорки
Многоуровневые арбитражные оговорки - предусматривающие посредничество, переговоры или другая форма альтернативного разрешения споров (ДОПОГ) до начала арбитража частая часть арбитражных оговорок, разработанных в настоящее время. Сторонам может быть полезно попытаться договориться об урегулировании своего спора, прежде чем начинать более длительные и дорогостоящие арбитражные разбирательства., хотя это также может быть просто трата времени и затрат. Важный вопрос, который необходимо учитывать при включении многоуровневых предложений, - прояснить, является ли он обязательным или необязательным.. Если стороны используют обязательную формулировку, такую как «должен», обращение к посредничеству или переговорам является условием прецедента арбитража. В этом случае крайне важно указать явный срок, после которого спор может быть передан в арбитраж.. Если стороны используют такую формулировку, как «может», это может означать, что посредничество или переговоры являются необязательными, и стороны могут прибегнуть к арбитражу, как только возникнет спор.
11. Обязательства по конфиденциальности
Некоторые арбитражные правила предусматривают положения о конфиденциальности. Однако, стороны свободны и поощряются включать прямые обязательства конфиденциальности и средства правовой защиты в случае их нарушения, поскольку не все арбитражные оговорки требуют конфиденциальности, а законы многих арбитражных судов этого также не требуют. Объем этого обязательства может варьироваться – от раскрытия информации о существовании арбитража, на конфиденциальность документов, доказательства или любая переписка между сторонами и трибуналом и промежуточные и / или окончательные решения.
Этот список не является исчерпывающим - и есть другие детали и дополнительные элементы, которые стороны, возможно, пожелают принять во внимание. В 2010, Международная ассоциация юристов опубликовала Руководство IBA по составлению международных арбитражных оговорок, доступна здесь, который представляет собой исчерпывающее руководство по составлению арбитражных оговорок и обеспечению наличия действительной и подлежащей исполнению оговорки, дающей вам полный доступ к арбитражу после возникновения спора.
- Нина Янкович, Aceris Law, Международная Арбитражная Юридическая Фирма