Bir inşaat talebinin tahkime getirilip getirilmeyeceği, dikkate alınması gereken bir dizi faktöre bağlıdır. Bu hususlar dürüstçe tahkim ile çözülecek bir inşaat anlaşmazlığının başlangıcında ele alınırsa, inşaat taleplerinin gerçekten tahkimde bulunup bulunmayacağı konusunda sağlam bir sonuca varmaları gerekir.. Benzer bir soru, inşaat anlaşmazlığı durumunda katılımcılar tarafından da sorulmalıdır..
Dikkate alınması gereken hususlar (1) tahkime getirilecek iddianın niteliği ile ilgili konular, (2) cevaplayanla ilgili konular, (3) Talebin yasal dayanağı ile ilgili konular, (4) tahkim talebinin altında yatan gerçeklerle ilgili konular, (5) tahkim tanıkları ile ilgili konular, (6) tahkim uzmanlarıyla ilgili konular, (7) tahkim talebinin zamanlaması ile ilgili konular, (8) tahkim talebinde bulunmanın etkileri ile ilgili konular, (9) katılımcının potansiyel karşı talebi ile ilgili konular, (10) tahkim maliyeti ile ilgili konular, (11) tahkim öncesi ve sırasında müzakere ile ilgili konular, (12) inşaat tahkiminin çözümüne ilişkin hususlar ve (13) tahkim kararının uygulanmasına ilişkin konular.
Bu konular davacı tarafından değerlendirilecek sorular açısından ifade edilmiştir..
1. Tahkimde Açılacak İddia'nın Niteliğine İlişkin Sorular
Talep etkinliğinin niteliği nedir - yapılan iş ile ilgili ödeme için talep edilen talep, varyasyonlar için, sözleşmenin ihlali veya zaman ve uzatma maliyetlerinin uzatılması için?
Talep olayı, diğer tarafın uygulanabilir sözleşme kapsamında üstleneceği riskler dahilinde mi?
Geri kazanılabilecek zararların veya kayıpların muhtemel miktarı nedir? Talep edilen miktar ne ölçüde geri kazanılabilir? Katılımcılar aslında ödeme yapabilir mi??
Talebin beklentileri hakkında, nedir (1) kötümser, (2) iyimser ve (3) olası sonuçlar?
Herhangi bir talep yapılmazsa sonuçları nelerdir??
İddiadan etkilenecek kişiler kimlerdir ve, Öyleyse, Nasıl?
Talebin getirilmesinin potansiyel olumsuz sonuçları diğer tedbirlerle azaltılabilir mi??
İddia tutarı, iddiayı getirme çabalarını ve maliyetlerini haklı kılıyor mu??
Tahkim maliyeti talep edilen miktardan daha yüksek mi?? Öyleyse, iddia ilke meselesi olmadıkça tahkim peşinde koşmak anlamsız olabilir.
2. Tahkimde Davalı İle İlgili Sorular
Talepte katılımcı olarak adlandırılacak taraf veya taraflar?
Katılımcıların güvenlik açıkları nelerdir?
Yanıtlayanlardan biri veya daha fazlası, iddiayı çözmeyi kabul edecek mi??
Katılımcılar, talebe karşı koymakla ilgili masrafları karşılayacak kaynaklara ve motivasyona sahip olacaklar mı??
Katılımcıların mali kaynakları yoksa, başka bir tüzel kişiliğe dava açılması?
3. Tahkim ile Yapılacak İddiaların Hukuki Dayanağı İle İlgili Sorular
İddia hangi yasal esasa göre yapılacak?
Talep, taraflar arasındaki bir sözleşmeye dayanıyorsa, talep hangi özel maddeye dayanıyor? Talep, taraflar arasındaki bir sözleşmeye dayanıyorsa, sözleşmede güvenilen maddeyi değiştirebilecek veya zayıflatabilecek başka hükümler var mı??
İddia zımni bir süreye dayanıyorsa, yetkili makamların daha önce yürürlükteki yasa uyarınca böyle bir zımni terimi kabul ettikleri koşullar? Bu koşullar belirli talep olayıyla ilgili olarak yerine getirildi mi??
Talep yasal bir hak temelinde kurulursa, bu yasal hakkı kullanma koşullarının yerine getirilmesini sağlamak?
Davacının herhangi bir eylemi veya davranışı oldu mu, veya bir ajan, iddianın geçerliliğini zayıflatabilir?
Talep zamanaşımına uğramış mı?? Öyleyse, katılımcıların herhangi bir adım atmış olmaları, borcu kabul etmek gibi, bu, iddianın zamanaşımına uğradığı savunmaya güvenmesini önlemek için çalışır?
Sözleşme, talebin bildirilmesine ilişkin hükümler içeriyor mu?? Bu gereksinimler nelerdir ve bunlara saygı gösterilmiş mi?? Bu bildirim gerekliliklerinin, aranan miktarların geri kazanılmasından önce gelen koşullar olarak çalışması muhtemel mi?? Uyulmayan hususlar varsa, bu başarısızlıklar iddia için ölümcül olabilir mi??
4. Tahkim Talebinin Altında yatan Gerçeklere İlişkin Sorular
Talep olayını çevreleyen gerçekler nelerdir? Belgesel kanıtlarla gerçekler ne kadar doğru kaydediliyor??
İddiayı kazanmak için hangi gerçekler çok önemlidir? İkna edici bir şekilde kanıtlanabilir mi ve, Öyleyse, ne kadar inandırıcı?
Ne tür kanıtların kullanılması gerekir? Bu gerçek kanıtını elde etmek için harcanan çaba ve harcama nedir??
Karşı tarafın kabul etmesi muhtemel gerçekler var mı? Bunların iddianın gücü üzerinde ne gibi etkileri olacak??
Tahkime başlamadan önce karşı taraftan güvence altına alınması gereken gerçekler var mı?? Öyleyse, bu nasıl yapılabilir?
Çağdaş kayıtlar temelinde hangi gerçekler oluşturulabilir? Çağdaş kayıtlar ne kadar güvenilir?
Hakem heyeti toplanan tüm delilleri kabul edecek mi?? Deliller, geçerli tahkim kurallarına uygun olarak kabul edilebilir mi??
Hangi gerçekler yalnızca muhalif partiye ait olması muhtemel belgelerden oluşturulabilir? Bu tür belgelere belge üretimi yoluyla erişilebilme olasılığı nedir? Yanıtlayanların bu belgelerin üretimi ile ilgili olarak hangi itirazların artması bekleniyor?
Yanıtlayanın iddiaya direnmesi veya karşı talebini ilerletmesi için hangi kanıtlara ihtiyaç duyulacaktır, ve cevaplayana sahip? Davalı tarafından bu kanıtların toplanması için gerekecek zaman ve maliyetler nelerdir?
Davalıların kanıtlarının kalitesi, davacının talebini destekleyen kanıtların kalitesi ile nasıl karşılaştırılır?
5. Tahkim Tanıklarına İlişkin Sorular
Hangi gerçekler ancak tanık kanıtı ile tespit edilebilir? Tanık kanıtı genellikle belgesel kanıtlardan daha az belirgindir, bu kanıt ne kadar önemli?
Tanık olarak kimler hizmet edebilir?? Tahkim duruşması sırasında tanıkların kaçının müsait olması muhtemel?
Tanıklar tanıklık edecekleri gerçekler konusunda ne kadar güvenilirdir?? Kendini ilgilendiriyor olarak algılanacaklar mı?
Seçilen kişiler tanık olarak ne kadar iyi performans gösterecek??
Tahkim duruşmasına katılmalarını düzenlemenin maliyetleri nelerdir? (taşımacılık, Konaklama)?
Bir tanık, tahkim duruşması yerinde bulunmazsa, bu tanık vize alabilecek mi? Eğer değilse, daha uygun olabilecek başka bir kişi var mı?
Karşı taraf muhtemelen tanık olarak kim arayacak?? Tanıkları güvenilir olacak mı??
Her iki taraftaki tanıkların güvenilirliği nasıl karşılaştırılır??
6. Tahkim Uzmanlarına İlişkin Sorular
Hangi konular son derece tekniktir ve uzman kanıtı ile oluşturulmalıdır?
Bu uzmanların güvenilir olması için hangi kimlik bilgileri ve deneyime ihtiyaç vardır??
Bilirkişi, bilirkişi raporunun taslağını hazırlamak için ek araştırma veya çalışma gerektirecek mi?? Bu amaç için ne kadar zaman gerekecek?
Uzman olarak hizmet verebilecek en iyi adaylar kimler?? Uzman olarak görünmeleriyle herhangi bir çıkar çatışması olacak mı??
Uzman ifadesini güvence altına almak için muhtemel maliyetler nelerdir?? Talep başarılı olursa bu maliyetler geri kazanılacak mı??
Her bir uzmanın kanıtlarının ölçülü değeri nedir?
Bilirkişi kanıtının karşı taraf davası üzerinde ne gibi etkileri olacaktır??
Yanıtlayanlar için uzman olarak görünmesi muhtemel olanlar?
Her iki taraftaki uzmanların güvenilirliği nasıl karşılaştırılacak?
7. Tahkimde Talebin Zamanlamasının Dikkate Alınması
Talep sunumu eserlerin yürütülmesini etkileyecek mi?, veya proje bitti mi?
Tahkim talebi ne zaman sunulmalıdır?? Bunun öncesinde gayri resmi danışma ve müzakere çabası veya arabuluculuk yapılması halinde?
Tahkimden önce başka uyuşmazlık çözümü mekanizmaları var mı, yargılama gibi, sözleşme kapsamında? Karar gerekiyorsa, yargılamanın sonucu tahkimde aynı iddianın beklentilerini etkileyecek mi?? Karardan kaçınılabilir mi?
Talebin zamanlamasının sınırlama dönemi ile ilişkisi?
Talebin zamanlaması toplanacak kanıtları etkileyecek mi??
Anketi yanıtlayan kişinin mali durumu nedir? Anketi yanıtlayan kişinin mali durumu zaman içinde iyileşecek mi?, veya katılımcı yakın gelecekte iflas edilme riskini taşıyor mu??
Talebin zamanlamasının önceki talepler ve gelecekteki talepler üzerinde nasıl bir etkisi olacak?
Talebin daha sonra sunulmasını beklemenin herhangi bir avantajı var mı??
8. Tahkimde Talep Getirmenin Diğer Hususlar Üzerindeki Etkisinin Dikkate Alınması
Bir talebin sunulması, katılımcı ile gelecekteki çalışma olasılıklarını etkileyecek mi?? Gelecekte çalışma olasılığı ne kadar?
Davalı temsilcilerin, işbirliğini kesintiye uğratarak veya daha az uzlaşmacı bir tutum sergileyerek talebe tepki göstermesi muhtemel mi?? Proje devam ederken bir talepte bulunacak mimarı veya mühendisi tamamlama sertifikasını alıkoymak? Saklama fonunun alıkonulmasına neden olacak mı??
Bir talebin sunulması karşı tarafın kesin teminat çağrılmasına neden olacak mı?? Bu risk hafifletilebilir mi??
Bir talebin sunulması büyük olasılıkla müzakereleri sona erdirecek mi?? Müzakereler yoluyla anlaşmazlığın çözümü için gerçek bir olasılık var mı??
Talebin taşeronlar üzerinde etkisi olacak mı?, tedarikçiler ve diğer üçüncü taraflar? Talep, üçüncü şahısları davacıya karşı kendi taleplerini tesis etmeye yönlendirecek mi?? Davalıya karşı taleplerde bulunmalarına yol açacak mı?
Tahkim davası gizli olacak mı?? Eğer değilse, iddia ile ilgili haberler diğer çalışmaların umutlarını azaltacak?
Talep, davacı ve davacı tarafından üstlenilen diğer projeler üzerinde çalışan diğerleri arasındaki çalışma ilişkilerini etkileyecek mi??
Talebin başarısız olması durumunda etkileri nelerdir?? Bu etkiyi en aza indirmek için atılabilecek adımlar var mı?
9. Davalının Potansiyel Karşılıklarına İlişkin Sorular
Tahkim yoluyla bir hak talebinde bulunmanın karşı tarafı karşı dava açması için tetikleme olasılığı nedir?? Bir karşı dava başlatılacaksa, bu karşı talebin yasal dayanağı nedir?
Karşı davaların başarılı olması beklentileri nelerdir?? Karşı davaların başarısı için hangi gerçekler veya yasal kurallar kritik olacaktır?
Karşı davaya karşı yükseltilebilecek olası savunmalar nelerdir?
Karşı dava başarılı olursa, karşı dava için verilen ve talepte verilen tutarı aşması muhtemel?
İddia sonunda geri çekilirse karşı dava reddedilecek mi??
10. İnşaat Tahkim Maliyetinin Değerlendirilmesi
Tahkimin hazır olduğu bir aşamaya hak talebinde bulunmak için ne kadar zaman ve çaba gerekecek?
Tüm kanıtları toplamanın maliyeti nedir, davanın esaslarını analiz etmek ve iddiayı formüle etmek?
Tahkimde talep ne kadar yönetim süresi tüketecek? Tahkim için kimler katılacak ve destek sağlayacak?
Tahkimi desteklemek için gerekli kişiler serbest bırakılabilir mi?? Ne kadar süre serbest bırakılabilirler?? Tahkimi destekleyecek kişinin görevlerini yerine getirmesi için başka biri atanabilir mi??
Başarılı olursa tahkimin maliyeti ne olabilir?? Yasal ücretler herhangi bir inşaat tahkiminin en büyük maliyet unsuru olduğu için, avukatlar tarafından verilen ücretler nelerdir ve daha uygun maliyetli bir şekilde idare edebilecek eşit derecede nitelikli avukatlar var mı??
11. Tahkim Öncesi ve Sırasındaki Müzakerelere İlişkin Sorular
Karşı taraf müzakere etmeye ne kadar istekli? Karşı tarafın müzakere edilen bir çözümü tercih etmesinin herhangi bir nedeni var mı??
Müzakere etmemek için herhangi bir neden var mı? Müzakere sonucunda ortaya çıkan riskler var mı??
Karşı tarafın müzakerelerde bulunması muhtemel? Karşı tarafın pozisyonu kabul edilebilir mi??
Karşı tarafın balıkçılık seferi yapmaya çalışmadığından emin olmak için güvenceler var mı, temel talep stratejisini keşfetmek için müzakere bahanesini kullanmak, belge almak veya davacının kararını test etmek?
Müzakerelerin başlatılması, davacının zayıf bir davası olduğunu düşündürecek şekilde yanlış yorumlanacak mı??
Müzakere çabasına önderlik eden kişi için hangi nitelikler ve deneyimler gereklidir?? Konuyu çözme veya müzakereyi baltalama konusunda ne kişisel çıkarları olacaktır??
Bu çabayı yürütmek için davacının en iyi kişisi kim? Danışma müzakerelere emanet edilmeli mi, veya davacının kendisi müzakerelere öncülük etmeli?
Karşı tarafın atanmış temsilcisinin muhtemel müzakere yaklaşımı nedir? Ne gibi bir tavır takınması muhtemel?
Katılımcı için müzakerecinin otorite kapsamı nedir? Davalıyı uzlaşmaya adama yetkisi var mı yoksa daha fazla onay gerekecek mi?
Müzakere ekibi nasıl ve kim tarafından bilgilendirilmelidir?? Hangi kaynaklara ihtiyaç duyacaklar??
Müzakere ekibine koçluk yapmak için dış danışmanlara ihtiyaç var mı?
Müzakereler sırasında ne tür teklifler dikkate alınmalıdır?, tahkimin maliyet ve sonuçlarını akılda tutarak.
Müzakereler yoluyla konuyu çözmek için hangi süreye izin verilmelidir??
Müzakereler başarısız olursa sonuçları nelerdir??
Müzakerelerin devam etmesi iddiayı baltalayacak mı?? Özellikle, müzakereler nihai tahkim kararının verilmesini geciktirecek mi?? Öyleyse, Ankete katılanın ödül verme yeteneği zaman içinde azalır?
Tayin edilen temsilci dışında, müzakerenin sonucunu kabul etmek için katılımcıyı etkileyebilecek başka kimse var mı?? Ona ayrı bir yaklaşım yapılmalı mı??
Müzakereler nerede yapılmalı? Mekan seçiminin müzakere atmosferi üzerindeki etkisi nedir?
Müzakere gündemi nasıl yapılandırılmalıdır??
Müzakere “önyargısız” bir temelde yapılacak mı??
Süreci yapılandırmak için resmi bir arabulucuya sahip olmak faydalı mı??
Sorunlar küresel bir teklif açısından çözülecekse, ya da her bir konuyu ayrı ayrı ele almak daha yararlı mı?
Müzakerelerin başlangıç noktası ne olmalı? Genel ilkelerle başlarsa, veya daha az çekişmeli konularla mı başlamalı?
Sorumluluk meselesi kuantumdan ayrı olarak ele alındığında? Bunu yaparsanız çekişme alanları azalır?
Uzlaşmayı kolaylaştırmak için sorumluluk iddialarından kaçınılabilir mi??
Gerçeklerin ve pozisyonların kayıt altına alınmasına izin verilirse?
Davacı hangi şartlar altında "ilk teklifi" yapmalıdır??
Diğer tarafı müzakere edilen bir çözüme doğru teşvik etmek için “ilk teklif” nasıl sunulmalı?
Teklif hangi avantajları veya riskleri sunacak??
Karşı tarafın ihale ettiği karşı teklifler nasıl değerlendirilmelidir?? Değerlendirmelerine kimler katılmalıdır??
Karşı tekliflere verilen yanıtlar nasıl formüle edilmelidir??
Müzakere ekibi müzakereleri ne zaman sona erdirmeli ve uzlaşmadan uzaklaşmalıdır?
12. İnşaat Tahkiminin Masraf Yüklemesine İlişkin Sorular
Müzakere ekipleri uzlaşma şartlarını kabul ederse, uzlaşma şartlarını onaylamaya kim yetkilidir??
Uzlaşma sözleşmesi nasıl hazırlanmalı? Bu müzakerenin sonuçlandırılmasıyla aynı gün yapılırsa?
Uzlaşma anlaşmasını kim hazırlamalıdır, davacı veya cevaplayan?
13. Tahkim Ödülünün Uygulanmasına İlişkin Sorular
Gönüllü olmayan uygunluk durumunda, katılımcıların hangilerinin hedeflenebileceği?
Tahkim kararını uygulamak için davalı mal varlığının bulunduğu yerde hangi avukat kullanılacaktır?
Davalı varlıklarını dağıttığı için icra mümkün değilse, icra yerinde katılımcının hissedarlarına veya yöneticilerine karşı ikincil işlem yapılabilir mi??
* * * * *
Bu sorular dürüstçe ele alınırsa, tahkim başlangıcında, o zaman sadece değerli iddiaların gerçekleşme olasılığı yüksektir, hangisi yapılmalı, yapıyor olmak.